Не могут быть предметами залога требования, неразрывно связанные с личностью кредитора, в частности, требования об алиментах, возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых запрещена законодательными актами (см. об этом: статью 345 ГК). Вещи, ограниченно оборотоспособные, могут, по общим правилам, быть предметами залога, но с соблюдением требований об участии в гражданском обороте данного имущества, т.е. когда на это имеется специальное разрешение (см. об этом: статью 116 ГК). Перечень вещей, ограниченно оборотоспособных, указывается в законодательстве. Под законодательством понимаются законодательные акты, а также указы и постановления Президента Республики Казахстан, постановления Правительства Республики Казахстан. К ограниченно оборотоспособным вещам относятся государственные земли, государственное имущество, природные ресурсы, памятники истории и культуры, сильнодействующие лекарственные средства, наркотические вещества и другое. Ограничение в оборотоспособности могут устанавливаться как в связи с ограничениями в гражданском обороте имущества, установлением особого правового режима использования имущества, так и в связи с ограничениями правомочий обладателей вещных прав на имущество или ограничениями собственниками полномочий законных представителей. В дополнение к имуществу, которое не может быть предметом залога, не могут быть предметом залога вещи гражданина, на которые не допускается обращение взыскания в соответствии с законодательством (см. ст.39 Закона «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей»). Это так называемые предметы первой необходимости и носильные вещи согласно перечню, содержащемуся в законодательстве. Они, хотя и являются полностью оборотоспособными, но в силу общего правила судебного порядка обращения взыскания на предмет залога (см. статью 317 ГК), не могут быть объектами принудительного взыскания по обязательствам граждан, и, соответственно, изначально не могут быть предметами залога. Добровольная же продажа таких предметов залога должником или вещным поручителем представляет собой только способ нахождения денежных средств, и к их реализации применяются только нормы гражданского законодательства о купле-продаже, но ни в коем случае не о залоге. Несмотря на возможность распространения права залога на имущество, которое поступит в собственность или хозяйственное ведение залогодателя в будущем, необходимо иметь в виду, что право залога на такое имущество не возникает автоматически с момента заключения договора о залоге (см. статью 310 ГК). Например, при получении кредита на покупку оборудования и предоставлении этого оборудования в обеспечение возврата займа происходит распространение права залога на оборудование, которое не поступило еще в собственность должника-залогодателя, но самого права залога не возникает до возникновения права собственности или хозяйственного ведения на предмет залога у залогодателя, так как залогодателем может быть только собственник имущества либо с его согласия лицо, имеющее на имущество право хозяйственного ведения (см. статью 305 ГК). Договор о залоге, стороны в котором распространяют право залога на имущество, которое поступит в собственность (хозяйственное ведение) залогодателя в будущем, является смешанным (см. статью 381 ГК) и должен содержать условия предварительного договора (см. об условиях предварительного договора - статья 390 ГК). Формулировка пункта 3 статьи 301 ГК содержит оговорку о возможности запрета или ограничения законодательным актом залога отдельных видов имущества. Данная оговорка дает возможность запретить в законодательном акте залог практически любого имущества, поскольку не устанавливается критерия, на основании которого имущество может быть запрещено или ограничено в использовании в качестве предмета залога. Подобный запрет или ограничение может быть установлен только в законодательном акте. Требования к имуществу как предмету залога: а) предоставление в залог определенного имущества, в отношении которого имеется соглашение сторон, или которое является предметом залога на основании законодательного акта; б) оборотоспособность имущества (вещей) в соответствии с гражданским законодательством и возможность обращения взыскания на него, несвязанность неразрывно имущества (имущественных прав требования) с личностью кредитора и отсутствие законодательного запрета на предоставление имущества в залог или запрета на уступку прав (в частности, исключения составляют требования об алиментах, возмещения вреда, причиненного жизни или здоровью и др.); в) возможность реализации предметов залога - наличие стоимости и спроса; г) общее правило предоставления в залог имущества, на которое имеются права у залогодателя на момент заключения договора, и, как исключение, распространение права залога на имущество, которое поступит в собственность или в хозяйственное ведение в будущем при наличии соглашения сторон (соглашение должно быть в письменной форме). При классификации оборотоспособного имущества, могущего быть предметом залога, можно выделить следующие его виды и, соответственно, следующие виды залогов: вещи как предметы внешнего материального мира, созданного трудом человека или находящиеся в естественном состоянии; в свою очередь вещи деляться на движимые, недвижимые и приравненные к недвижимым в соответствии со ст.117 ГК. Соответственно, можно выделить залог движимых, недвижимых и приравненных к недвижимости вещей; деньги - национальная и иностранная валюта. Соответственно можно выделить залог национальной и иностранной валюты; ценные бумаги - облигация, акция, вексель, чек, банковский сертификат, коносамент, ипотечное свидетельство, простое и двойное складское свидетельство и иные документы, которые законодательными актами отнесены к ценным бумагам; к ценным бумагам также относятся иностранные ценные бумаги, допущенные в соответствии с участием Республики Казахстан в международных договорах (соглашениях, конвенциях) или законодательством к обращению на рынке ценных бумаг Республики Казахстан; работы, услуги - как результаты работы физических или юридических лиц (ремонт вещей, производство новых вещей по заказу), или как деятельность по оказанию нематериальных услуг (определенные действия, не имеющие результата в виде материального объекта - услуги хранения и т.д.). В данном случае залог этого вида имущества можно точнее охарактеризовать как залог права требования выполнения работ и оказания услуг; объективированные результаты творческой интелектуальной деятельности - произведения науки, литературы и искусства, изобретения и рациональные предложения, промышленные образцы, программное обеспечение ЭВМ, секреты производства (ноу-хау) и другое, характеризуемое как результат творчества и интеллектуальной деятельности, имеющей материальную стоимость. Некоторые из них для признания имуществом требуют определенного оформления, как-то оформления авторства, получения патента. Другие, например, произведения литературы, искусства как объекты авторского права, не требуют какого-либо оформления или регистрации. При залоге данного имущества точнее было бы говорить о залоге имущественных прав на объективированнные результаты творческой интеллектуальной деятельности. Залог таких прав возможен при наличии двух признаков: во-первых, возможности отчуждения, во-вторых, наличия стоимости и спроса имущественного права, предоставляемого в залог. Возможность отчуждения предполагает наличие правомочий у залогодателя на отчуждение имущественного права при неисполнении должником обязательств по основному обязательству; фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий. Перечисленное в данном подпункте имущество является составной частью одной из разновидности недвижимых вещей - предприятия как имущественного комплекса, одной из принадлежностей данной вещи. Выделение данного имущества в самостоятельный вид вызвано возможностью его отчуждения от предприятия как имущественного комплекса и самостоятельного использования в имущественном обороте. Залог данного имущества также можно точнее охарактеризовать как залог имущественных прав - залог права на использование фирменного наименования, товарного знака и т.д.. Залог таких прав также возможен только при наличии двух признаков: во-первых, возможности отчуждения, во-вторых, наличия стоимости и спроса имущественного права, предоставляемого в залог; имущественные права и другое имущество. Под имущественными правами гражданским правом понимаются права, вытекающие из имущественных отношений. Имущественные отношения состоят в совокупности из вещных и обязательственных отношений. Вещные отношения - это отношения, связанные с обладанием теми или иными субъектами правами владения, пользования или распоряжения определенными вещами, и залог таких прав охватывается понятием залога вещей. Обязательственные отношения - это отношения, связанные с переходом имущественных (материальных) благ от одних лиц к другим, то есть связанные с правами требования, вытекающими из сделок, и залог подобного имущества можно характеризовать как залог прав требования. Главным критерием для использования залога прав требования является возможность оценить их в денежном или ином материальном выражении. И, в соответствии с пунктом 3 статьи 303 ГК, залог таких прав возможен только при наличии двух признаков: во-первых, возможности отчуждения права, во-вторых, наличия стоимости и спроса имущественного права, предоставляемого в залог. При исследовании вопроса, какими качествами должно дополнительно обладать оборотоспособное имущество, предоставляемое в залог, можно отметить одну из характерных свойств на основании действительности сделки (т.е. на основании одного из существенных условий залога, связанного с имуществом) - предмет залога как в виде вещи, так и в виде имущественного права должен обладать возможностью реализации, а значит стоимостью и спросом. Использование в качестве предмета залога имущества, которое не может быть реализовано (не имеет стоимости и спроса) изначально предполагает несовпадение правовой цели и правового результата и представляет собой сделку, совершенную лишь для вида, без намерения вызвать правовой результат. И предоставление такого имущества в залог изначально ведет к недействительности договора о залоге в соответствии со статьями 158, 160 ГК, как не соответствующая требованиям законодательства - в залог должно предоставляться имущество, которое должно быть реализовано для удовлетворения требований по обеспечиваемому обязательству, и совершенная лишь для вида. Залог ценных бумаг акционерных обществ (в том числе и банков), других хозяйствующих субъектов осуществляется с учетом Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу закона, от 21 апреля 1995 года «О ценных бумагах и фондовой бирже»(далее Указ «О ценных бумагах и фондовой бирже»)[37], Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу закона, от 2 мая 1995 года «О хозяйственных товариществах»(далее-Указ «О хозяйственных товариществах»)[38], закона Республики Казахстан «Об акционерных обществах», закона Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной ответственностью» и иных нормативных правовых актов, регулирующих сферу обращения ценных бумаг акционерных обществ и иных товариществ. В частности, в соответствии с правилами, установленными пунктами 6, 10, 11 статьи 61 Указа «О хозяйственных товариществах», ст.33 Закона «Об акционерных обществах», а также статьями 17, 19, 26 Указа «О ценных бумагах и фондовой бирже». Залог имущества, находящегося в общей собственности. Требование статьи 304 ГК о необходимости согласия всех собственников на предоставление в залог имущества, составляющего общую стоимость, вытекает из общих положений гражданского права о распоряжении имуществом, находящимся в общей собственности - в долевой или совместной, так как залог предполагает право распоряжения залогодержателя имуществом, являющимся предметом залога, - реализацией и получением удовлетворения из стоимости заложенного имущества. В соответствии с общими положениями гражданского права об общей собственности, распоряжение имуществом, находящимся в долевой или совместной собственности, осуществляется по соглашению всех ее участников (см. статьи 212, 220 ГК). Но если в отношении распоряжения имуществом, находящимся в совместной собственности, предполагается наличие согласия всех участников, и каждый из участников вправе совершать сделки по распоряжению общим имуществом, то в отношении залога такого имущества такая презумция не действует, и на совершение сделки о залоге имущества, находящегося в совместной собственности, необходимо согласие всех его участников, как и при залоге имущества, находящегося в общей долевой собственности. Данное изъятие установлено статьей 304 ГК, не разделяющей общую собственность на долевую и совместную и требующей согласия всех участников при залоге любого имущества, находящегося в общей собственности. Возможность для установления особенностей в правах распоряжения участников общей совместной собственности при залоге такого имущества вытекает из пункта 4 статьи 220 ГК. Согласие может быть выражено как путем составления единого документа, например протокола, так и каждым в отдельности; единственное требование к согласию в связи с требованием статьи 307 ГК к форме договора о залоге - письменная форма согласия (см. статью 307 ГК). Право на долю как совместной, так и долевой собственности может быть самостоятельным предметом залога (о порядке выдела доли в долевой и совместной собственности см. статьи 218, 221 ГК). Страхование заложенного имущества. Страхование заложенного имущества может быть предусмотрено договором или законодательными актами, при этом договором могут быть предусмотрены виды добровольного страхования, а законодательными актами - виды обязательного страхования (см. об обязательном и добровольном страхование статью 5 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу закона, от 3 октября 1995 года «О страховании»[39]). Статьей 306 ГК устанавливается общее диспозитивное правило о возможности возложения обязанности по страхованию заложенного имущества на залогодержателя в случае передачи в его владение заложенного имущества, либо на залогодателя в случае оставления у него во владении предметов залога и предоставления ему права пользования заложенным имуществом. В развитие части второй пункта 1 статьи 299 ГК, пунктом 2 статьи 306 ГК установлено императивное правило о возникновении у залогодателя права требования по договору страхования заложенного имущества только в случае отказа залогодержателя от принадлежащего ему права на преимущественное получение удовлетворения из страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества, независимо от того, в чью пользу оно застраховано. Данное императивное правило не применяется, если утрата или повреждение произошли по причинам, за которые отвечал залогодержатель. В случае реализации залогодержателем преимущественного права на получение удовлетворения из страхового возмещения, при котором суммы страхового возмещения превышает над суммой его требований по обеспечиваемому залогом обязательству, залогодержатель обязан в трехдневный срок перечислить разницу залогодателю. Нарушение установленного пунктом 2 статьи 306 ГК срока для возврата разницы является основанием ответственности залогодержателя перед залогодателем в соответствии со статьей 353 ГК. Имущество, на которое распространяются права залогодержателя. По общим правилам право залога (см. статью 310 Республики Казахстан ) на вещь, являющуюся предметом залога, распространяется на ее принадлежности и на неотделимые плоды. Иной порядок определения пределов действия права залога, ограничение прав залога на принадлежности или неотделимые плоды или исключение их из залогового имущества может быть предусмотрен договором или законодательным актом. Отделимые плоды, продукция и доходы, полученные в результате использования заложенного имущества, не входят, по общим правилам, в предмет залога и на них не распространяется право залога. Право залога на полученные в результате использования заложенного имущества отделимые плоды, продукцию и доходы распространяется только в случаях, когда это предусмотрено договором или законодательным актом. При этом имеются некоторые ограничения в отношении отделимых плодов при ипотеке недвижимого имущества (см. статью 303 ГК). При ипотеке предприятия или иного имущественного комплекса в целом право залога распространяется на все входящее в его состав имущество, движимое и недвижимое (включая земельный участок или право землепользования), включая права требования и исключительные права, в том числе и приобретенные в период ипотеки. Исключение из этого правила может быть установлено договором или законодательными актами. Положение пункта 3 статьи 309 ГК нашло дальнейшее развитие в Указе «Об ипотеке недвижимого имущества» и Указе «О земле», в которых заложен принцип неразрывности права собственности на здание и сооружения и права собственности или права постоянного землепользования на земельный участок, на котором находится здание или сооружения, или на ту часть делимого участка, которая занята такими зданиями и сооружениями и необходима для их эксплуатации, а также запрет на отчуждение права собственности (права постоянного землепользования) на земельный участок, который занят зданиями или сооружениями, или который необходим для их эксплуатации, без отчуждения прав на такие здания или сооружения. Ввиду неразрывности права собственности на здания и сооружения и права собственности или права постоянного землепользования на земельный участок, при ипотеке здания или сооружения одновременно происходит ипотека земельного участка или права постоянного землепользования на участок, на котором находится это здание или сооружение, либо на часть этого участка, функционально обеспечивающего закладываемый объект. При этом необходимо иметь в виду и другое императивное положение, вытекающее из принципа неразрыности прав на здания и сооружения и прав на земельный участок, установленного в отношении землепользователя (не собственника земельного участка) - в случае запрета на отчуждение права землепользования землепользователь не вправе отчуждать здания и сооружения, находящиеся на земельном участке, и, следовательно, он не вправе предоставлять в ипотеку ни право землепользования, ни здания и сооружения, находящиеся на земельном участке (см. об этом статью 18 Указа «О земле»). Содержание и сохранность заложенного имущества. Обязанности участников залогового правоотношения по обеспечению наличия и сохранности заложенного имущества, а также права по контролю за сохранностью и наличием предметов залога могут быть различны в зависимости от того, идет ли речь о закладе или ипотеке, в том числе и обязанности по страхованию заложенного имущества (см. статью 306 ГК). При закладе залоговое имущество передается залогодержателю, который, в свою очередь, может передать его на хранение третьему лицу, при ипотеке - оставляется у залогодателя или третьего лица с обязательным предоставлением им права пользования заложенным имуществом. Но независимо от того, находится ли заложенное имущество у стороны по договору о залоге или передано такой стороной по иным договорам третьим лицам, у сторон при заключении договора о залога возникают и сохраняются определенные права и обязанности по обеспечению сохранности и наличия предмета залога к моменту исполнения основного обязательства или к моменту обращения взыскания на предмет залога. В зависимости от того, у кого находится заложенное имущество, по-разному решается вопрос о бремени содержания имущества - как правило, бремя содержания имущества возлагается на лицо, которому передано залоговое имущество (при закладе - залогодержатель), или у кого оно оставлено (при ипотеке - залогодатель или третье лицо-пользователь имуществом). Иное распределение бремени расходов по содержанию имущества может быть установлено договором. Залогодержатель или залогодатель (сторона по договору о залоге), в зависимости от того у кого находится предмет залога, обязан принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества, в том числе для защиты его от посягательств и требований со стороны третьих лиц; немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы гибели или повреждения заложенного имущества. Неисполнение этих обязанностей стороной договора о залоге, у которой находится заложенное имущество, влечет риск ответственности за убытки, вызванные таким неисполнением. Вышеперечисленные обязанности не распространяются на третьих лиц, не являющихся сторонами договора о залоге и имеющих во владении или во владении и пользовании залоговое имущество на законных основаниях. Обязанности и ответственность третьих лиц вытекают из правоотношений, на основании которых они владеют или владеют и пользуются предметами залога. Сторона договора о залоге, у которой залоговое имущество не находится, вправе проверять у другой стороны, у которой находится заложенное имущество, по документам или фактически наличие, размер, состояние и условие хранения заложенного имущества. При этом если заложенное имущество передано на каких-либо законных основаниях третьим лицам стороной, у которой находится или должно находится это имущество, последняя продолжает нести предусмотренные для нее залогом обязанности, в том числе и по предоставлению возможности проверки по документам или фактически наличия, размера, состояния и условия хранения заложенного имущества. При грубом нарушении залогодержателем обязанностей по обеспечению сохранности заложенного имущества, когда предметы залога находятся у него или переданы им третьим лицам на законных основаниях, создающем угрозу утраты или повреждения имущества, договор о залоге может быть досрочно прекращен по требованию залогодателя. Прекращение договора о залоге в этом случае не влияет на обязанности должника по основному обеспечиваемому обязательству (см. статьи 299, 322 ГК). Последствия утраты или повреждения заложенного имущества. По общим правилам, залогодатель, как собственник закладываемого имущества, несет риск случайной гибели или повреждения предметов залога. Иной порядок распределения риска случайной гибели или повреждения заложенного имущества может быть предусмотрен договором о залоге. В данном правиле статьи 313 ГК проявляется зависимость права залога от права собственности и совпадение, как правило, собственника и залогодателя в одном лице. В случае, если заложенное имущество передано залогодержателю (заклад), гибель, утрата или порча заложенного имущества предполагаются наступившими по вине (см. статьи 259 ГК) залогодержателя, обязываемого к возмещению убытков залогодателю. Лишь доказав отсутствие своей вины, залогодержатель освобождается от ответственности, а убытки несет либо сам залогодатель, если они возникли случайно, либо возмещает третье лицо, по вине которого произошла гибель, утрата или порча объекта. Под утратой имущества понимается и его хищение, а под повреждением - и понижение качества заложенного имущества. И в этих случаях залогодержатель может быть освобожден от ответственности, если докажет, что им предпринимались все зависящие от него меры для надлежащего исполнения обязательств по сохранению заложенного имущества. По общим правилам (см. статью 359 ГК), залогодержатель также освобождается от ответственности, если докажет, что гибель или повреждение заложенного имущества произошли вследствие непреодолимой силы. В отличие от диспозитивной нормы об ответственности должника за нарушение обязательств (см. статью 359 ГК), принцип виновной ответственности залогодержателя за утрату или повреждение переданного ему предмета залога выражен в императивной норме. Следовательно, в договоре о залоге не может быть предусмотрена более (например, ответственность без вины) или менее (например, ограничение ответственности) строгая по своим основаниям ответственность залогодержателя за данное нарушение договора. Общий принцип ответственности залогодержателя сводится к тому, что он отвечает за утрату или повреждение переданного ему предмета в размере реального ущерба, определяемого на основании действительной стоимости заложенного имущества, а не на основании суммы оценки, которая определялась в момент заключения договора о залоге (об оценке - см. статью 307 ГК). Действительная стоимость предмета залога, как правило, выше его залоговой стоимости, так как для оценки берется обычно процент от предполагаемой стоимости. Хотя на практике могут встречаться и противоположные случаи, когда действительная стоимость может быть меньше залоговой, например, при снижении спроса на залоговое имущество. Поэтому требование о возмещении залогодателю действительной, а не залоговой стоимости является вполне обоснованным. Оно является императивным и не может быть изменено по соглашению сторон в договоре. Исключением из правила по ограничению ответственности залогодержателя, виновного в гибели или повреждении переданного ему предмета залога, является возможность установления в договоре о залоге обязанности по возмещению и иных убытков - расширение пределов ответственности (см. пункт 5 статьи 313 ГК). Если предмет залога, переданный залогодержателю, поврежден, то залогодержатель отвечает за повреждение в размере суммы, на которую вследствие повреждения понизилась стоимость заложенного имущества. Причем и в этом случае идет речь о действительной стоимости и действительном обесценивании (понижении стоимости) предмета залога, а не об оценке предмета залога (залоговой стоимости), которая была установлена сторонами при заключении договора о залоге. Если в результате повреждения предмета залога, за которые отвечает залогодержатель, его потребительские свойства изменились настолько, что он уже не может быть использован по своему прямому назначению, то статья 313 ГК предоставляет право залогодателю отказаться от предмета залога и потребовать возмещения за его утрату. Пунктом 5 статьи 313 ГК предусматривается возможность установления соглашением сторон в договоре о залоге дополнительных обязанностей залогодержателя по возмещению и иных убытков, причиненных утратой или повреждением предмета залога. Например, соглашением сторон может быть установлена ответственность в виде возмещения упущенной выгоды в случае гибели или повреждения предмета залога. Залогодателю предоставляется право зачесть свои требования к залогодержателю о возмещении убытков, причиненных утратой или повреждением предметов залога, в погашение обязательства, обеспеченного залогом. Залогодержатель обязан принять зачет в исполнение основного обязательства, но имеет право оспаривать размер причиненных убытков. Замена и восстановление предмета залога. Залогодатель не вправе заменять предметы залога без согласия залогодержателя, так как одним из путей установления обеспечения основного обязательства залогом является выделение конкретного имущества, индивидуальные или родовые признаки которого определяются сторонами при заключении договора о залоге. Исключение из этого правила может быть установлено законодательными актами или договором. Так, например, конструкция договора о залоге товаров в обороте предусматривает возможность замены предметов залога залогодателем без согласия залогодержателя, но на условиях, предусмотренных в договоре, о возможных видах товара, которыми могут быть заменены первоначальные предметы залога (см. статью 328 ГК). Право замены предмета залога без согласия залогодержателя предоставляется залогодателю в случае гибели или повреждения предмета залога, а также в случае, когда право собственности или хозяйственного ведения на заложенное имущество прекращено по основаниям, установленным законодательными актами. В случае утраты или повреждения заложенного имущества статьей 314 ГК предусматриватся возможность замены и восстановления предмета залога. Замена предмета залога не является императивной обязанностью залогодателя. Залоговое право исходит из того, что гибель заложенного имущества влечет за собой не обязанность по замене или восстановлению предмета залога, а прекращение залогового права (см. статью 322 ГК). Однако залогодатель, не имея такой обязанности, имеет право в разумный срок восстановить предмет залога или заменить его другим равноценным имуществом, так как досрочное прекращение залога по основаниям гибели предметов залога или выбытия их из владения залогодателя является в ряде случаев основанием для досрочного прекращения основного обеспечиваемого обязательства (см. статью 321 ГК). Залогодержатель в этом случае обязан принять в залог новые предметы, предоставленные взамен или восстановленные в разумный срок. При определении срока для замены или восстановления предмета залога необходимо исходить из правил, изложенных в статье 277 ГК. Аналогичные права предоставляются залогодателю и при прекращении у него права собственности или хозяйственного ведения по основаниям, установленным законодательными актами. Пользование и распоряжение предметом залога. Залогодатель как собственник заложенного имущества, по общим правилам, имеет право пользования предметом залога в соответствии с его прямым назначением, в том числе и право извлекать из него плоды и доходы. Безусловно такое право всегда предоставляется залогодателю или третьему лицу при ипотеке. В то же время запрет или ограничение на использование залогодателем предмета залога может быть предусмотрен договором о залоге. Такое возможно в случае, если пользование предметами залога может ухудшить их состояние, и для предотвращения такого ухудшения возражает залогодержатель, требуя при заключении договора о залоге запрета пользования залогодателем предметами залога. При этом запрет на пользование предметами залога возможен и в случае оставления предмета залога во владении залогодателя. Так, при залоге высоко ликвидного нового оборудования в договоре о залоге может быть предусмотрен запрет на его использование на срок договора о залоге. В то же время предмет залога может быть оставлен во владении залогодателя. Залогодатель также не вправе пользоваться предметами залога, а также извлекать из него плоды и доходы, если такое пользование противоречит существу соглашения об обеспечении обязательства залогом. Так, при закладе залогодатель вправе пользоваться, а также извлекать из предметов залога плоды и доходы, если это не препятствует владению предметами залога залогодержателем. В ином случае залогодатель не вправе пользоваться предметами залога. Например, залогодатель не вправе пользоваться автомобилем, переданным при закладе автомобиля во владение залогодержателя. В то же время, при закладе ценных бумаг залогодатель вправе получать дивиденды по ним, так как это не лишает залогодержателя владения ценными бумагами. Распоряжаться предметами залога может только залогодатель, так как именно он является собственником заложенного имущества. Залогодержатель, приобретая право залога на предметы залога, не приобретает, как правило, права распоряжения этим имуществом (см. статью 310 ГК). Специфика его права состоит в том, что он может ограничивать собственника в пределах распоряжения последним этим имуществом. Проявляется это в том, что залогодатель, по общему правилу, может распоряжаться предметами залога только с согласия залогодержателя. Право залогодателя распоряжаться предметами залога без согласия залогодержателя возникает только тогда, когда это специально предусматривается в договоре о залоге, вытекает из существа залога или такое право предоставляется законодательным актом. Аналогично этому, право ограниченного распоряжения имуществом, которое заключается в праве реализации предмета залога в случае неисполнения должником обеспечиваемого залогом обязательства, предоставляется залогодержателю только в случаях, когда договором ему предоставляется право самостоятельной реализации предмета залога (см. статью 318 ГК). Во всех остальных случаях у залогодержателя имеется лишь право на ограничение распоряжения залогодателем предметами залога и право на обращение в суд для производства принудительного судебного обращения взыскания на предметы залога (см. статью 318 ГК). Единственная сфера, где залогодатель сохраняет право распоряжения предметом залога независимо от воли залогодержателя, это передача заложенного имущества по наследству. В соответствии с частью 2 пункта 2 статьи 315 соглашение, ограничивающее право залогодателя завещать заложенное имущество, недействительно. Закладываемое имущество, когда оно передается залогодержателю, поступает ему во владение, но не пользование (см. статью 188 ГК). Залогодержатель, использующий предмет залога, совершает правонарушение, которое служит основанием его имущественной ответственности (по возмещению стоимости износа и т.п.) перед залогодателем в соответствии со статьей 313 ГК. Но такое использование допустимо, если оно разрешено по прямому указанию договора о залоге, причем нет препятствий к соглашению о зачете стоимости пользования (например, арендной платы) или доходов от пользования заложенным имуществом в погашение долга, обеспеченного залогом. Такая обязанность по извлечению из предмета залога плодов и доходов в целях погашения основного обязательства или в интересах залогодателя может быть предусмотрена договором о залоге. Но все же, в случае отсутствия такого соглашения прямо в договоре, обязанность по извлечению плодов и доходов из предмета залога не может быть возложена на залогодержателя и, соответственно, не может быть возложена на него и ответственность за убытки, возникшие в результате не извлечения плодов и доходов из предмета залога. Предоставление договором о залоге залогодержателю права пользования предметами залога, переданными ему во владение, автоматически порождают для залогодержателя обязанности по регулярному предоставлению залогодателю отчета о пользовании заложенным имуществом. Защита залогодержателем своих прав на предмет залога. В праве залогодержателя «истребовать» предмет залога, выбывший из его владения или владения залогодателя (должника), наиболее отчетливо проявляется вещный характер права залога (см. пункт1 статьи 310 ГК): являясь прежде всего правом залогодержателя по отношению к другой стороне залогового правоотношения - залогодателю, право залога в то же время защищается от нарушений со стороны третьих лиц и в этом отношении сходно по своей абсолютной природе с правом собственности. Так же, как и собственник, залогодержатель вправе истребовать выбывший из владения его самого или залогодателя (должника) предмет залога у лица, владение которого этим предметом незаконно (см. статью 260 ГК). Несмотря на то, что в пункте 1 статьи 316 ГК говорится о праве истребования только залогодержателя, у которого находилось или должно было находится заложенное имущество, необходимо признать, в соответствии со статьей 265 ГК, такое право истребования заложенного имущества из чужого незаконного владения для восстановления своего права залога за любым залогодержателем, вне зависимости от того, находилось или не находилось заложенное имущество у него, должно оно находится или нет. Если заложенное имущество выбыло из обладания залогодержателя, вопрос о законности или незаконности владения этим имуществом со стороны другого лица должен при истребовании такого имущества решаться так, как если бы последний был собственником этого имущества. Поэтому в подобных случаях залогодержатель имеет право защиты своего владения и против собственника.
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |
|