Гражданское право (учебник для вузов, академический курс, том 1, (главы 1 - 15)

Весьма важным принципом цивилизованного функционирования рыночных отношений является защита прав потребителей, т.е. покупателей, заказчиков, пассажиров и других лиц, пользующихся на возмездной основе плодами предпринимательской деятельности. Вполне понятно стремление предпринимателя получать от потребителя при реализации товаров и услуг возможно больший доход. В условиях неограниченной рыночной свободы такой доход достигается нередко экономическим принуждением потребителя пользоваться услугами только одного производителя (предпринимателя), что позволяет последнему навязывать потребителю условия реализации продукции, работ, услуг весьма для него невыгодные. Поэтому главным рычагом защиты интересов потребителя в рыночном обороте является борьба с монополизмом производителей, максимальное развитие конкуренции, при которой не потребитель должен искать производителя (продавца, исполнителя работ и услуг и т.п.), а производитель должен искать потребителя. Об этом специально говорится в ст. 11 ГК.

Но право предусматривает и другие способы защиты интересов потребителя. Об этом, в частности, говорится в ст. 387 (публичный договор) и ст. 389 (договор присоединения) ГК и в других законодательных актах.

В Казахстане действует специальный Закон «О защите прав потребителя» от 5 июня 1991 г., которым, равно как и ГК, предусмотрена ответственность производителей (предпринимателей) перед потребителем за нарушение его прав и законных интересов.

Для более полной и эффективной защиты своих прав потребители могут создавать общественные объединения и организации потребителей. Организации такого рода образованы и действуют в масштабе всей республики и во многих ее областях. Подобные организации разъясняют потребителям их права, помогают их защите, оказывают юридическую помощь, ставят перед государственными органами вопросы контроля за качеством выпускаемой продукции или качеством работ и т.п.

Защищая права и правомерные интересы предпринимателей, следует учитывать мировой опыт, который учит, что необузданная свобода предпринимательства может привести к удовлетворению неправомерных интересов предпринимателей за счет ущемления интересов потребителей и всего общества. Особенно опасны такие действия при монополистическом положении на рынке того или иного предпринимателя, без обеспеченной свободы конкуренции. Во всех сферах рыночной экономики свободная конкуренция на равных защищает не только интересы потребителей, позволяя им выбирать наиболее удобные и выгодные для них условия приобретения товаров, но также интересы всей республики в целом, позволяя отбирать наиболее выгодные варианты развития производительных сил (при выборе иностранных инвесторов, недропользователей, исполнителей строительных программ, покупателей приватизируемых предприятий и пр.). Именно поэтому ст. 11 ГК запрещает монополистическую и всякую иную деятельность, направленную на получение необоснованных рыночных преимуществ.

Статья 26 Конституции РК предусматривает, что монополистическая деятельность регулируется и ограничивается законом, а недобросовестная конкуренция запрещается.

В Республике Казахстан действуют специальные Законы «О развитии конкуренции и ограничении монополистической деятельности« от 11 июня 1991 г.; «О недобросовестной конкуренции« от 9 июня 1998 г.

Именно с этой целью законодательством предусмотрено запрещение отказывать в регистрации новых предпринимательских структур по мотивам насыщенности рынка определенными товарами, отказывать в выдаче лицензии на те виды деятельности, которые усиливают конкуренцию.

Защищая права потребителей, ст. 11 ГК предусматривает конкретные меры борьбы с монополизмом, недобросовестной конкуренцией.

Но при этом следует учитывать, что во многих сферах экономики монополистическое положение предприятий сложилось исторически, поскольку вся экономика десятилетиями находилась в руках одного глобального монополиста — государства. Поэтому борьба с монополизмом во многом проводится путем приватизации государственных предприятий, переходящих от единого собственника-государства в собственность разных частных лиц, которые будут конкурировать на рынке.

Вместе с этим законодательство и практика породили понятие «естественный монополизм», т.е. сосредоточение в руках одного собственника системы производственных объектов, неразрывно связанных технологическим процессом в единый производственно-технологический комплекс, обслуживающий весь данный регион либо даже всю республику. К подобным комплексам, например, следует относить единую энергосистему, общую сеть дорог, систему телефонной, почтовой и т.п. связи. В этих сферах, по крайней мере в современных экономических условиях, монополизм сохраняется. Специальный Закон «О естественных монополиях» принят 9 июля 1998 г.

Формы защиты субъективного права. Защита гражданских прав, в соответствии со ст. 9 ГК, осуществляется судом, арбитражным или третейским судом, а в случаях, предусмотренных законом — собственными действиями управомоченного лица (самозащита). Право на судебную защиту является одной из важнейших гарантий гражданских прав. Осуществляется судебная защита государственными судами, а также арбитражными (третейскими) судами.

Систему государственных судов составляют районные, городские, областные суды и Верховный суд Республики Казахстан. Стороны своим соглашением могут предусмотреть возможность разрешения возникших или могущих возникнуть между ними споров специально назначенным ими лицом (лицами) либо постоянно действующим негосударственным арбитражным (третейским) судом. Споры между государством и иностранными инвесторами, если порядок их разрешения не урегулирован соглашениями сторон, с письменного согласия иностранного инвестора могут быть переданы на рассмотрение государственного суда или в один из перечисленных в ст. 27 Закона об иностранных инвестициях арбитражных судов. Таким образом, в исключение из общего правила о возможности передачи спора на разрешение арбитражного суда лишь при наличии специального соглашения, иностранный инвестор вправе и при отсутствии такого соглашения обратиться за защитой своих прав в арбитражный суд.

По устоявшемуся в нашем обществе порядку граждане и юридические лица часто обращаются за защитой нарушенных прав в различные государственные органы общей или специальной компетенции. Подобные обращения нередко привлекают тем, что не требуют уплаты государственной пошлины; упрощается и сокращается во времени вся процедура разрешения жалобы. Но такое обращение не лишает лиц, потерпевших от нарушения прав, судебной защиты. Обращение в суд возможно во всякое время как до вынесения государственным органом какого-либо решения по спорному вопросу, так и после такого вынесения. Суд при этом не связан решением в административном порядке. Исключение из этого правила может устанавливаться только законодательными актами. Так, ст. 165 Указа о налогах предусматривает обязательное обжалование неправильных действий налоговой службы в административном порядке прежде, чем иск о возврате неправильно взысканного налога может быть предъявлен в суд.

Самозащита, т.е. защита нарушенного права управомоченным лицом собственными действиями допускается лишь в случаях, прямо предусмотренных законодательными актами. Допустимыми способами самозащиты являются необходимая оборона и действия в условиях крайней необходимости. При использовании указанных способов самозащиты не допускается превышение их пределов и применение их возможно лишь в момент нарушения права. Защита субъективного права, находящегося под угрозой нарушения либо после прекращения действий, нарушающих права, средствами самозащиты допускается в случаях, предусмотренных законом. К таким средствам, в частности, относятся удержание вещи (ст. 292 ГК), односторонний отказ от исполнения договора (ст. 404), применение иных мер оперативного воздействия.

Глава 13. Представительство

§ 1. Общие положения о представительстве

Понятие представительства. По общему правилу, субъекты гражданского права имеют возможность участвовать в имущественном обороте самостоятельно, не прибегая к посредству других лиц — к представительству. Но все же институт представительства широко применяется в гражданском обороте. Потребность в представительстве возникает, в частности, когда представляемый не может лично осуществить свои права и обязанности, например, в силу закона, когда личному участию препятствует отсутствие у него дееспособности, или в силу иных конкретных жизненных обстоятельств, когда личное участие невозможно из-за болезни, занятости и т.д. Существует ряд случаев, когда к услугам представителей прибегают для того, чтобы воспользоваться специальными знаниями, квалификацией или опытом представителя (например, представительство при заключении сделок на рынке ценных бумаг и т.д.).

Представительством в гражданском праве называется такое правоотношение, в силу которого сделки или другие юридически значимые действия (например, заявление иска в суд или участие в судебном заседании), совершенные одним лицом от имени другого лица, непосредственно создают, изменяют или прекращают для последнего гражданские права и обязанности. Лицо, совершающее сделку в интересах другого лица, называется представителем, лицо, в чьем интересе совершается сделка — доверителем или представляемым лицом, а лица, с которыми представитель заключает сделку в интересах представляемого — третьими лицами.

Правовое регулирование представительства традиционно для гражданского права и сходно по многим положениям с регулированием во многих странах. Представительство довольно широко применяется в имущественном обороте, но необходимо отметить существующие исключения в возможности его применения. Представительство неприменимо при совершении сделок, которые по своему характеру могут быть совершены только лично, а также при совершении сделок, в отношении которых законодательными актами предусмотрено обязательное личное их совершение либо запрет на их заключение через представителя. Примером сделки, запрещенной для совершения через представителя, является составление завещания. Если завещатель в силу каких-либо причин не может подписать завещание собственноручно, то оно подписывается в присутствии нотариуса или иного лица, удостоверяющего завещание, другим гражданином, так называемым «рукоприкладчиком», с указанием причин, в силу которых завещатель не мог подписать завещание собственноручно. Рукоприкладчик не является представителем завещателя, а является определенным средством отражения на бумаге воли завещателя.

Ряд сделок или иных юридически значимых действий, например, заключение брака, трудового договора, договора на отчуждение дома с условием пожизненного содержания, даже при отсутствии прямого запрета в законодательных актах, по своему характеру требуют личного участия и поэтому их совершение через представителя невозможно.

Существенным моментом представительства является совершение представителем в интересе представляемого юридических сделок. Это прямо закреплено в ст. 163 ГК, в котором дается определение представительства. Признаком совершения юридически значимых действий представительство отличается от всех иных отношений, в которых одно лицо заменяет другое (например, осуществление правоспособности юридического лица через его орган — директора, правление) или содействует ему фактически (например, оказывает возмездные услуги, осуществляет подрядные работы, реализует товары или оказывает посреднические услуги).

Совершение юридических действий предполагает проявление самостоятельной воли, а не только повтор воли представляемого. Поэтому в понятие представительства не входит деятельность посланника, посыльного, который является только средством передачи воли пославшего и который самостоятельно не выражает своей воли и не совершает юридических действий.

Представительство предполагает совершение представителем сделок от имени представляемого лица. В интересе представляемого, за его счет, но на свое имя совершает сделки комиссионер, а при соответствующих условиях договора — и доверительный управляющий. Нередко отношения по комиссии (и по доверительному управлению, при наличии условий в договоре о совершении действий по управлению доверительным управляющим от своего имени) причисляют к скрытому представительству, в отличие от прямого представительства в смысле ст. 163 ГК. Но в отношениях по договору комиссии нет существенных признаков представительства. Комиссия имеет сходные черты с представительством только по экономическому признаку — совершение действий за чужой счет, но не по юридическому признаку, сущностью которого является совершение действий от имени представляемого. Поэтому и практические последствия отношений по комиссии и по представительству существенно отличаются друг от друга, что не дает возможности причислить комиссию к представительству. Не является представительством также и любая деятельность лиц, осуществляемая хотя и в чужих интересах, но не от имени представляемого, в частности, деятельность от собственного имени. Не будет поэтому представительством деятельность, например, доверительного управляющего, уполномоченного действовать от своего имени (п. 4 ст. 163 ГК).

Не будет являться представительством и деятельность, осуществляемая в интересах иного лица, но не порождающая для последнего гражданско-правовых последствий, так как существенным признаком представительства является совершение юридических сделок представителем. Например, не будет представительством деятельность коммерческих посредников, которым поручается содействие заключению сделок, а не совершение сделок от имени иного лица, или деятельность лиц (в частности, работников юридического лица, в чьи должностные функции входит проведение подобной работы), которым поручается вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок, подписания протокола намерений, не являющегося гражданско-правовым договором.

Субъекты отношения по представительству. При представительстве возникают отношения между представителем, представляемым и третьим лицом, с которым у представляемого возникает правовая связь благодаря действиям представителя. Для возникновения отношений по представительству и по заключенной при помощи представительства сделке необходима совместная и согласованная воля трех лиц: представителя — для установления прав и обязанностей в лице представляемого; третьего лица — для того, чтобы вступить в отношения именно с представляемым; представляемого — для того, чтобы дать заранее или позднее свое согласие на совершение сделки через представителя.

Непосредственно представительством является правоотношение между представляемым и представителем, которое называется внутренним отношением по представительству или представительством в собственном смысле слова. Отношение между представителем и третьим лицом относится к внешним отношениям по представительству и является реализацией полномочий по представительству, не носит самостоятельный характер, так как сущность представительства заключается в том, что по сделке, совершенной представителем, права и обязанности возникают непосредственно у представляемого. По сделке, стороной которой признается представитель, субъектом прав и обязанностей становится лицо представляемое, и для третьего лица фигура представителя не имеет существенного значения, так как третье лицо через представителя вступает в правоотношения непосредственно с представляемым. Сделка представителя — это юридический факт, порождающий отношения, активным и пассивным субъектами которого является представляемый и третье лицо. Представитель остается вне отношения, устанавливаемого при помощи представительства, и не приобретает в нем никаких прав или обязанностей.

Так как субъектом прав и обязанностей является не представитель, а представляемый, то от него требуется наличие общей гражданской правоспособности. В роли представляемого может выступать, по общему правилу, любой субъект гражданского оборота — юридическое лицо или гражданин независимо от состояния дееспособности. В то же время существует ряд исключений из этого общего правила. В частности, в ряде случаев законодательством установлены определенные требования к сторонам по отдельным видам сделок, например, необходимость наличия специальной лицензии на заключение сделок, вытекающих из осуществления банковской, страховой и иной лицензируемой деятельности, и в этом случае представляемое лицо для заключения сделки как самостоятельно, так и через представителя должно иметь лицензию. Другое исключение для осуществления сделок через представителя вытекает из ограничений в отношении заключения сделок с ограниченно оборотоспособным имуществом, например, запрет на приобретение в собственность иностранцами земель сельскохозяйственного назначения, наличие специального разрешения для приобретения охотничьего оружия и т.д. В этом случае представляемое лицо также должно отвечать требованиям, предъявляемым законодательством для стороны по такой сделке.

В то же время необходимо отметить, что представительство недопустимо и в отношении недееспособных граждан, которые, обладая общей гражданской правоспособностью, не вправе самостоятельно заключать через представителя сделки, так как они не вправе вообще самостоятельно заключать сделки. Недопустимо через представительство заключение сделок, которое юридическое лицо не вправе самостоятельно заключать в силу определенных законных или уставных ограничений правоспособности, например, государственные предприятия не вправе как самостоятельно, так и через представителя заключать сделки в отношении имущества, отнесенного к основным фондам предприятия, либо юридическое лицо для заключения сделки обязано согласно положениям своего устава получить разрешение какого-либо органа (например, наблюдательного совета).

Если правила о наличии у представляемого необходимой правоспособности, предъявляемые законодательством по определенным сделкам или к определенным субъектам гражданского оборота, не будут соблюдены, то сделка, заключенная представителем, будет недействительной и не породит юридического правоотношения для представляемого и третьего лица. Поэтому сделка будет недействительной, когда она предполагает, например, приобретение земельного участка сельскохозяйственного назначения в собственность, если представляемый является иностранцем, гражданство же представителя для этого случая не имеет никакого значения, если только он обладает правоспособностью, необходимой для представителя. Будут недействительными и сделки, заключенные, например, банками или страховыми организациями через представителя и направленные на осуществление торговли материальными ценностями, если только эти сделки запрещены для осуществления этими организациями.

Безусловно и то, что внешнее отношение по представительству имеет существенное значение для представительства, в частности, в вопросах взаимоотношений между представляемым и третьими лицами. Совершая сделки, представитель выражает при этом собственную волю, хотя от имени представляемого и в пределах предоставленных правомочий, а не волю представляемого, и поэтому он является непосредственным контрагентом в договорах. Поэтому при исследовании последствий сделки, заключенной через представителя, например, по возникшим спорам между представляемым и третьими лицами (в частности, при признании недействительными сделок, совершенных под влиянием обмана, насилия, угрозы и т.д.), должны быть приняты мотивы воли представителя, а не представляемого. Так, например, представитель при заключении договора купли-продажи мог быть не предупрежден продавцом о недостатках предмета купли-продажи, и это обстоятельство будет влиять на последствия заключенной сделки, дает представляемому право требовать соразмерного уменьшения покупной цены, возмещения убытков и т.д.

Так как от представителя требуется выражение своей воли, то в качестве представителя может выступать лицо, обладающее общей гражданской дееспособностью, т.е. представителем может быть лишь тот, кому по закону не воспрещено вступать в договоры. Поэтому не могут быть представителями граждане, признанные судом недееспособными. Несовершеннолетние, недееспособные и ограниченно дееспособные граждане вправе быть представителями только по сделкам, которые они могут совершать самостоятельно. В то же время возникновение прав и обязанностей по сделке у представляемого не требует наличия у представителя необходимых для заключения определенных сделок лицензий. Специальная правоспособность представителя — юридического лица также не является препятствием для заключения им сделок, не входящих в объем его правоспособности, так как права и обязанности по заключенной им сделке возникают у представляемого.

Полномочия по представительству. Полномочием называется круг сделок, совершение которых разрешено представителю. Полномочие обязательно не только для представителя, но и для других лиц, с которыми он вступает в правоотношения от имени представляемого, так как представительство без полномочий или с превышением полномочий не может порождать юридических последствий, кроме случаев последующего их одобрения представляемым. Поэтому полномочия представителя должны быть, по общему правилу, закреплены способами, возможными для ознакомления и проверки их третьими лицами.

Как правило, полномочия представителя вытекают из содержания того юридического факта, на котором основано представительство.

При представительстве, основанном на назначении руководителя филиала или представительства юридического лица, в силу требований законодательства необходима выдача доверенности руководителю для осуществления представительских функций. В этом случае полномочия представителя указываются в доверенности.

При представительстве, основанном на событии или решении суда, полномочия представителя вытекают из закрепленных в законодательстве норм, в силу которых и возникает представительство. Например, при возникновении представительства из события рождения ребенка полномочия представителей — родителей — вытекают из норм ст. 23 ГК, предусматривающей порядок совершения сделок несовершеннолетних в возрасте до 14-ти лет. При признании по решению суда гражданина недееспособным полномочия представителя вытекают из ст. 26 ГК, предусматривающей порядок совершения сделок недееспособным лицом.

При возникновении представительства из сделки полномочия представителя закрепляются в ее условиях. Так, при заключении договора поручения или коммерческого представительства полномочия представителя указываются либо в договоре, либо в доверенности, выдаваемой поверенному или коммерческому представителю.

Полномочия также могут явствовать из обстановки, в которую поставлен представляемым его представитель, например, продавец за прилавком магазина, уполномоченный совершать сделки по розничной торговле, кассир в помещении кассы банка, уполномоченный принимать, выдавать деньги и совершать иные виды денежных расчетов. В подобных случаях полномочия представителя вытекают из должностных обязанностей и не нуждаются в удостоверении их доверенностью.

В целях охраны интересов представляемого представителю запрещено совершать от имени представляемого сделки, на совершение которых он уполномочен доверенностью, в отношении себя лично или в отношении другого лица, если при совершении такой сделки он одновременно является представителем этого лица. Иное противоречило бы природе двух- или многосторонних сделок, так как обязательное согласование воли двух или более сторон подменялось бы волею одного лица — представителя. Поэтому сделки, совершенные представителем с нарушением запрета на представление одновременно интересов обеих сторон по такой сделке, недействительны. Исключением из этого правила является коммерческое представительство, при котором допускается представление интересов разных сторон договора лицу, осуществляющему представительство как вид предпринимательской деятельности и несущему соответственно предпринимательскую ответственность за свои действия.

§ 2. Основания возникновения и виды представительства

Основанием возникновения представительства являются закон или договор. Представительство, возникающее в силу закона, называется законным или необходимым. Представительство, возникающее в силу договора, называется договорным или добровольным.

Законное представительство возникает в случаях, когда необходимо восполнить недостаток или отсутствие дееспособности какого-либо лица. Примерами законного представительства являются установление опеки над несовершеннолетними, признанными недееспособными или ограниченно дееспособными лицами (душевнобольными, нарко- и алкогольно зависимыми больными и т.д.). Случаи возникновения законного представительства закреплены в законодательстве. При этом для законного представительства в законодательстве содержится определенный состав юридических фактов, с наступлением которых связывается возникновение законного представительства.

Непосредственно юридическими фактами, порождающими законное представительство, являются:

события, с которым законодательство предусматривает наступление отношений по представительству, например, рождение ребенка уполномочивает законодательством родителей к выполнению представительских функций;

решение суда, устанавливающего отношения по представительству, например, признание гражданина недееспособным и установление опеки над ним по решению суда устанавливает отношения по представительству недееспособного гражданина для его опекуном;

административный акт, порождающий отношения по представительству в силу законодательства, например, назначение усыновителя.

Первоначально представительство возникло в виде законного. Римское право, не признававшее добровольного представительства, как несогласуемого с индивидуальным характером обязательства1, имело довольно развитый институт законного представительства, ставший впоследствии с развитием права и с некоторой существенной трансформацией основой и для современного института представительства, включающего в себя как законное, так и добровольное представительство.

Законное представительство довольно распространено в имущественном обороте. Оно возникает в отношении недееспособных лиц. Полностью недееспособными являются несовершеннолетние до 14-ти лет и граждане, над которыми установлена опека. Основания, условия, порядок установления опеки регулируется нормами брачно-семейного законодательства, в частности, соответствующими нормами Закона о браке и семье. Несовершеннолетние до 14-ти лет и граждане, над которыми установлена опека, безусловно, признаются субъектами гражданского права, так как за ними признается обладание общей правоспособностью. В то же время гражданское право не признает за такими лицами дееспособности как возможности своими самостоятельными действиями приобретать права и нести обязанности, так как несовершеннолетние до 14-ти лет и граждане, над которыми установлена опека, не могут понимать последствий своих действий. Поэтому закон для восполнения дееспособности таких лиц предусматривает приобретение прав и несение обязанностей несовершеннолетними до 14-ти лет и гражданами, над которыми установлена опека, в лице их законных представителей, которыми признаются родители либо опекуны. При этом необходимо отметить, что основным критерием разграничения объема правоспособности между недееспособными и дееспособными лицами гражданского оборота является такой элемент дееспособности, как сделкоспособность — способность лица вступать в сделки.

Родители, усыновители или опекуны, совершающие сделки за несовершеннолетних, не достигших 14-ти лет, а также опекуны, совершающие сделки за граждан, признанных в установленном порядке недееспособными, являются их законными представителями. Полномочия в этом случае вытекают из законодательства, связывающего возникновение представительства с наступлением определенного юридического факта, например, события (рождение ребенка), судебного решения (признание гражданина недееспособным), и не требует какого-либо особого оформления.

Порядок определения дееспособности несовершеннолетних от 14-ти до 18-ти лет и ограниченно дееспособных граждан, а, значит, и пределы применения законного представительства в отношении таких лиц, довольно сложен и зависит от ряда обстоятельств. Как правило, такие лица вправе совершать сделки при наличии согласия либо родителей (выступающих в роли попечителей по закону), либо назначенных в установленном законом порядке попечителей, и в этом случае ни о каком представительстве речи быть не может. К тому же несовершеннолетние от 14-ти до 18-ти лет вправе самостоятельно распоряжаться своим заработком, стипендией, иными доходами, созданными ими объектами интеллектуальной собственности, а также самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки. В то же время органы опеки и попечительства при наличии достаточных оснований могут лишить несовершеннолетнего права самостоятельного распоряжения своим заработком, стипендией, иными доходами, созданными ими объектами интеллектуальной собственности. В этом случае, как и в отношении несовершеннолетних до 14-ти лет, представителями несовершеннолетних от 14-ти до 18-ти лет выступают их родители или опекуны.

Законные представители, как правило, вправе совершать все сделки или иные правомерные юридически значимые действия, которые могли бы совершать их подопечные. В то же время законодательством, связывающим возникновение представительства с наступлением определенного юридического факта, могут устанавливаться определенные ограничения в полномочиях определенной категории законных представителей. Так, для совершения опекунами некоторых сделок, таких, как залог имущества представляемого, обмен жилой площади, отказ от принадлежащих подопечному прав, отказ от наследства, необходимо согласие органов опеки и попечительства. При совершении вышеуказанных действий согласие органов опеки и попечительства необходимо и в случаях законного представительства родителей, в частности, при распоряжении приватизированной квартирой, сособственниками которой являются и несовершеннолетние дети.

Договорное представительство возникает в тех случаях, когда необходимо расширить сферу деятельности лица или заменить его в связи с временной невозможностью в силу различных жизненных ситуаций самостоятельно совершать определенные юридические действия. Договорное (добровольное) представительство возникает на основании определенных сделок, устанавливающих отношения представительства, например, выдачи доверенности, заключения договора коммерческого представительства, заключения договора поручения. К договорному представительству относятся и отношения представительства, возникающие в силу трудовых или иных функциональных обязанностей работника (например, осуществление представительства экспедиторами, продавцами, кассирами в силу своих должностных обязанностей), так как их основанием являются договорные отношения, вытекающие из заключения трудового договора о приеме на работу в качестве экспедитора, продавца, кассира и т.д.

Как правило, при договорном представительстве поверенный выдает представителю особый письменный документ, именуемый доверенностью, в котором содержится перечень сделок, на совершение которых уполномочен представитель. В то же время полномочия могут содержаться и в договоре между представителем и представляемым об установлении представительства — в договоре поручения, в договоре коммерческого представительства и т.д. В последнем случае отдельный документ может не выдаваться, и в качестве доверенности может выступать сам договор (например, коммерческое представительство осуществляется, как правило, на основании договора без выдачи доверенности). Необходимость выдачи доверенности вызвана тем, что в договоре могут содержаться сведения, отражающие внутренние отношения между представителем и представляемым, не касающиеся третьих лиц и не требующиеся для них при заключении сделки с представителем. Внутренние сведения, отражающие отношения между представителем и представляемым, могут также относиться и к коммерческой тайне. При отражении же полномочий представителя в договоре без выдачи доверенности такой договор должен отвечать всем требованиям законодательства по форме и условиям, предъявляемым к доверенности.

Коммерческое представительство. Особой разновидностью добровольного представительства с существенными особенностями правового регулирования является коммерческое представительство, особенности правового регулирования которого закреплено в ст. 166 ГК. Отличительная особенность коммерческого представительства заключается в участии в представительстве особого субъекта — коммерческого представителя. Коммерческим представителем признается лицо, постоянно и самостоятельно представляющее предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности, не состоящее в трудовых отношениях с представляемым, действующее на основании письменного договора с последним, получающее за свою деятельность вознаграждение и обязанное действовать при исполнении данного ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя. Коммерческое представительство является самостоятельным видом предпринимательской деятельности. По отношению к представляемому коммерческий представитель всегда является посторонним лицом. Представительство юридического лица в силу должностных или трудовых отношений не может быть отнесено к коммерческому представительству, так как коммерческий представитель является лицом, осуществляющим представительство в качестве предпринимательской деятельности.

Особенностью коммерческого представительства является и то, что он вправе, в соответствии с п. 2 ст. 166 ГК, представлять одновременно интересы разных сторон договора, заключаемого с его участием.

Коммерческими представителями могут быть как юридические лица, так и граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность. Коммерческими представителями являются, например, брокеры и иные профессиональные участники рынка ценных бумаг при осуществлении на основании долгосрочного договора сделок на фондовой бирже по поручению и от имени представляемых предпринимателей, профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие по договору управление пакетом ценных бумаг клиента, доверительные управляющие, осуществляющие на основании договора управление денежными средствами и иным имуществом доверителя от имени последнего, в т.ч. и банки, осуществляющие доверительные операции от имени клиента, и т.д.

Коммерческий представитель осуществляет предпринимательскую деятельность, и поэтому на него распространяются все особенности правового регулирования предпринимательской деятельности, предусмотренные законодательством, в частности, нормы статей ГК о досрочном исполнении обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, об исполнении солидарного обязательства, связанного с предпринимательской деятельностью, об ответственности лиц, не исполнивших или ненадлежаще исполнивших обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, об ответственности должника за действия или бездействие третьих лиц. В отношении коммерческого представителя действуют все нормы законодательства об ответственности лиц, осуществляющих предпринимательство (ответственность без вины).

Порядок уплаты, размер вознаграждения коммерческому представителю и порядок возмещения понесенных им расходов в ходе выполнения поручения, порядок распределения обязанности по уплате вознаграждения и возмещению издержек между представляемыми коммерческим представителем лицами определяется соглашением сторон. В то же время законодательство содержит восполняющую норму о порядке распределения в равных долях уплаты вознаграждения коммерческому представителю и возмещению понесенных им издержек между предпринимателями, чьи интересы одновременно представлял коммерческий представитель при исполнении поручения.