Таким образом, в РФ как и в целом в мире наметились две основные тенденции - это развитие электронных форм хранения информации, доступа к ней, ее использования, что расширяет возможности населения в получении информации, прежде всего для научных, образовательных целей и в этом чрезвычайно важную роль играют библиотеки, а с другой стороны, - недопустимость ограничения права авторов на получение справедливого вознаграждения за их творческий труд, что требует поиска справедливого баланса интересов не только в Российской Федерации, но и на уровне современных интеграционных объединений.
НЕКОТОРЫЕ ВОПРОСЫ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РЕСПУБЛИКЕ УЗБЕКИСТАН
1. На современном этапе вопросы правового регулирования внешнеэкономических отношений в Республике Узбекистан приобретают все большую актуальность. Важно заметить, что современный этап развития экономических отношений характеризуется глобализацией и дальнейшим усилением интеграционных процессов. Это, в свою очередь, вызывает необходимость тесного взаимодействия международного права и национального законодательства в области регулирования внешнеэкономической деятельности. Президент Республики Узбекистан Ш.М. Мирзиеев утвердил Стратегию действий по пяти приоритетным направлениям развития Узбекистана в 2017-2021 годах. Ее третий раздел «Приоритетные направления развития и либерализации экономики», наряду с другими, предусматривает дальнейшее развитие международного экономического сотрудничества, в том числе путем расширения связей с ведущими международными и зарубежными финансовыми институтами, продолжение проведения взвешенной политики внешних заимствований, эффективное использование привлеченных иностранных инвестиций и кредитов1. Политика государства в области внешнеэкономической деятельности только тогда является эффективной, когда она целиком находит свое отражение в национальном праве и адекватном механизме исполнения соответствующих норм. Выявление и учет современных международных подходов и стандартов, разработанных во многих договорах, в законодательстве Республики Узбекистан будет способствовать улучшению интеграционных экономических процессов. Понятие внешнеэкономической деятельности тесным образом связано с международными экономическими (торговыми) отношениями, поэтому это понятие устоялось в международном торговом обороте. Некоторые авторы ограничивают понятие внешнеэкономической деятельности связями между организациями различных стран по осуществлению товарных, финансовых, инвестиционных, информационных потоков через границу. Другие - участниками внешнеэкономической деятельности называют кроме организаций, физических лиц и государство. ______________________ 1 Президент утвердил Стратегию действий по развитию Узбекистана // https://www.gazeta.uz/ru/2017/02/07/strategy/
В связи с таким различным подходом к одному и тому же понятию, прежде всего, следует остановиться на самом определении внешнеэкономической деятельности. Под внешнеэкономической деятельностью понимается внешнеторговая, инвестиционная и иная деятельность, включая производственную кооперацию, валютные и финансово-кредитные операции в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них2. Как следует из этого определения, внешнеторговая деятельность является одним из видов внешнеэкономической деятельности. Внешнеэкономическая деятельность осуществляется на уровне фирм и предприятий, которые пользуются полной самостоятельностью в выборе иностранного партнера, номенклатуры товаров и услуг для заключения внешнеторговой сделки, в определении цены и стоимости контракта, объема и сроков поставки. Следовательно, внешнеэкономическая деятельность представляет собой совокупность производственно-хозяйственных, организационно-экономических и коммерческих функций фирм и предприятий3. Внешнеэкономическая деятельность - это вид межгосударственного сотрудничества, и в этом качестве она рассматривается как деятельность государств по развитию сотрудничества в области торговли, экономики, науки, культуры, туризма4. Внешнеэкономическая деятельность - это совокупность взаимоотношений между резидентами и нерезидентами в сфере межгосударственного перемещения товаров, работ, услуг (в том числе иностранного туризма), интеллектуальной собственности, а также инвестиционного сотрудничества денежно-кредитных операций и иных видов деятельности5. ______________________ 2 Ершов И.В. Предпринимательское право. Учебник. - Издание 4-е перераб. и доп. - М.: Юриспруденция, 2006. - С. 110. 3 Диденко Н.И. Основы внешнеэкономической деятельности в РФ. - Изд. 2-ое перераб. и доп. - М.: Издательский дом «Питер», 2004. - С. 8. 4 Гущин В.В., Дмитриев Ю.А. Российское предпринимательское право. - М.: ЭКСМО. - 2005. - С. 438. 5 Минаев А.А. Правовое регулирование внешнеторговых сделок юридических лиц: Автореф. на соиск. уч. ст. к.ю.н. - М., 2006. - С. 8-9.
Внешнеэкономическая деятельность - это процесс реализации внешнеэкономических связей путем осуществления торгового обмена, совместного предпринимательства, оказания услуг, различных форм экономического и научно-технического сотрудничества, проведения валютных и финансово-кредитных операций6. Как видим, на уровне теоретических разработок единого подхода к определению внешнеэкономической деятельности нет. Нам представляется, что нельзя согласиться с теми авторами, которые считают, что понятие внешнеэкономической деятельности будет различным в зависимости от того, кто является ее субъектом - государство, физические или юридические лица. Бесспорно, деятельность государства по оформлению экономического сотрудничества с другими государствами - это уровень публичных отношений, в то время как деятельность физических и юридических лиц во внешнеэкономической деятельности - это частноправовые отношения. Сравнение приведенных определений понятия внешнеэкономической деятельности позволяет говорить о том, что попытка определения ее в зависимости от участников такой деятельности значительно сужает понятие внешнеэкономической деятельности. Конечно, нельзя абстрагироваться от того, что, несмотря на предпринимательский характер внешнеэкономической деятельности, государство регулирует этот вид деятельности, как своих собственных хозяйствующих субъектов, так и иностранных участников на своей территории. Необходимо отметить, что внешнеэкономическая деятельность конкретного государства является составной частью более широкого понятия - международных экономических отношений. В то же время каждый из объектов внешнеэкономической деятельности требует отдельного регулирования, является предметом контрактов и международных договоров между государствами или их хозяйствующими субъектами. Формирование понятия «внешнеэкономическая деятельность» связано с возникновением в конце 70-х - 80-х годов прошлого столетия необходимости изменения системы управления, и началом осуществления внешнеэкономических реформ. Суть их сводилась к децентрализации внешней торговли и переходу от межправительственных внешнеэкономических связей к внешнеэкономической деятельности на уровне предприятий. В соответствии со ст. 3 Закона Республики Узбекистан «О внешнеэкономической деятельности» (новая редакция - утверждена Законом РУз от 26 мая 2000 года № 77-II)7 под внешнеэкономической деятельностью понимается деятельность юридических и физических лиц Республики Узбекистан, направленная на установление и развитие взаимовыгодных экономических связей с юридическими и физическими лицами иностранных государств, а также международными организациями. ______________________ 6 Прокушев Е.Ф. Внешнеэкономическая деятельность: Учебник. - 7-е изд., испр. и доп. - М.: Издательско-торговая корпорация «Дашков и К», 2010. - С. 8. 7 Закон Республики Узбекистан от 26 мая 2000 года № 77-II «О внешнеэкономической деятельности» // Ведомости Олий Мажлиса Республики Узбекистан. - 2000. - № 5-6. - Ст. 148.
Внешнеэкономической деятельностью вправе заниматься юридические лица, зарегистрированные в Республике Узбекистан, а также физические лица, имеющие постоянное место жительства на территории Республики Узбекистан и зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Государственные органы Республики Узбекистан могут осуществлять внешнеэкономическую деятельность, если иное не установлено законодательством. Вместе с тем, необходимо отметить, что Законом Республики Узбекистан «О внешнеэкономической деятельности Республики Узбекистан» определенны основные принципы и объекты этой деятельности. Основными принципами внешнеэкономической деятельности являются: - свобода и экономическая самостоятельность субъектов внешнеэкономической деятельности; - равенство субъектов внешнеэкономической деятельности; - недопущение дискриминации при осуществлении торгово-экономических отношений; - взаимовыгодность при осуществлении внешнеэкономической деятельности; - зашита государством прав и законных интересов субъектов внешнеэкономической деятельности (ст. 4 Закона). В качестве объектов внешнеэкономической деятельности выступают товары, работы (услуги), любое имущество, в том числе ценные бумаги, валютные ценности, электрические, тепловые и иные виды энергии, транспортные средства, объекты интеллектуальной собственности, являющиеся объектами купли-продажи или обмена, за исключением запрещенных законодательством к использованию во внешнеэкономической деятельности. Таким образом, по своему содержанию внешнеэкономическая деятельность состоит из экономической деятельности с неким внешним или же иностранным элементом. Поэтому определять понятие внешнеэкономической деятельности следует также и с учетом этих двух признаков. Итак, под внешнеэкономической деятельностью нужно понимать любую экономическую деятельность субъектов (физические, юридические лица, само государство) национального государства с субъектами (физические, юридические лица, само государство) иностранных государств, а также международными организациями с целью извлечения прибыли. 2. В соответствии с Законом Республики Узбекистан «О внешнеэкономической деятельности Республики Узбекистан» основными направлениями внешнеэкономической деятельности в Республике Узбекистан являются: - международное экономическое и финансовое сотрудничество; - внешнеторговая деятельность; - привлечение иностранных инвестиций; - инвестиционная деятельность за пределами Республики Узбекистан. Остановимся на каждом из этих направлений подробнее.
Международное экономическое и финансовое сотрудничество
В юридической литературе международное экономическое сотрудничество рассматривается как глобальная многоуровневая система международного экономического взаимодействия всех субъектов, направленная на обеспечение устойчивого взаимного экономического развития и получение экономических выгод. С одной стороны, международное экономическое сотрудничество - это система согласованных действий государств и международных организаций, направленных на укрепление стабильности международных экономических отношений, обеспечение национальных интересов и совершенствование механизмов взаимовыгодного сотрудничества8. Понятие «международное экономическое сотрудничество» отражает такой процесс взаимодействия двух или нескольких акторов (субъектов хозяйствования), в котором исключается применение насилия и доминируют совместные поиски реализации общих интересов. Два актора находятся в состоянии сотрудничества, когда каждый из них может добиться достижения своей цели, только когда этого может добиться и другой9. Как видим, в научной литературе отсутствует единое определение понятия «международное экономическое сотрудничество». В этой связи предлагается следующее определение данного термина. «Международное экономическое сотрудничество есть одно из направлений международного сотрудничества государств и его резидентов, осуществляющих внешнеэкономическую деятельность, направленную на установление, развитие и укрепление взаимовыгодных экономических отношений (связей) в различных сферах экономики». ______________________ 8 Ксенофонтова М.В. Система международного экономического сотрудничества // Вестник ОГУ - 2005. - № 3. - С. 179. 9 Авдокушин Е. Международные экономические отношения. - М.: ЮНИТИ, 2007. - С. 104.
В соответствии со ст. 10 Закона Республики Узбекистан «О внешнеэкономической деятельности Республики Узбекистан» международным экономическим и финансовым сотрудничеством является осуществление внешнеэкономической деятельности, направленной на установление и расширение взаимовыгодных связей субъектов внешнеэкономической деятельности Республики Узбекистан с юридическими и физическими лицами иностранных государств, а также международными организациями в сфере производства, финансов, банковской и страховой деятельности, образования и подготовки кадров, туризма, здравоохранения, научно-технической, культурной, экологической, гуманитарной и иных сферах в порядке, установленном законодательством.
Внешнеторговая деятельность
В отличие от международного экономического и финансового сотрудничества определение внешнеторговой деятельности в научной литературе и нормативно-правовых актах совпадают. Подтверждением тому является содержание ст. 11 Закона Республики Узбекистан «О внешнеэкономической деятельности Республики Узбекистан», где внешнеторговой деятельностью признается предпринимательская деятельность в области международной торговли товарами, работами (услугами). Осуществляться она может путем экспорта и импорта товаров, работ (услуг). Экспортом товаров является вывоз товаров с таможенной территории Республики Узбекистан без обязательства об их обратном ввозе, если иное не предусмотрено законодательством. Импортом товаров является ввоз товаров на таможенную территорию Республики Узбекистан без обязательства об их обратном вывозе. Экспортом работ (услуг) является выполнение (оказание) работ (услуг) юридическим или физическим лицом Республики Узбекистан юридическому или физическому лицу иностранного государства независимо от места их выполнения (оказания). Импортом работ (услуг) является выполнение (оказание) работ (услуг) юридическим или физическим лицом иностранного государства юридическому или физическому лицу Республики Узбекистан независимо от места их выполнения (оказания).
Привлечение иностранных инвестиций
За годы независимости в Республике Узбекистан создан благоприятный инвестиционный климат, разработана и успешно осуществляется широкая система правовых гарантий и льгот для иностранных инвесторов, и целостная система мер по стимулированию деятельности предприятий с иностранными инвестициями. Инвестиционное законодательство Республики Узбекистан является одним из передовых в системе законодательства стран СНГ, вобрав в себя основные положения международного инвестиционного права, в частности, положения о гарантиях прав иностранных инвесторов, предоставлении определенных преференций для инвесторов и другие. Основой правового регулирования в области привлечения иностранных инвестиций в Республики Узбекистан являются: - Закон «Об иностранных инвестициях»10; - Закон «Об инвестиционной деятельности»; - Закон «О гарантиях и мерах защиты прав иностранных инвесторов»; - а также ряд нормативно-правовых актов, принимаемых в форме указов и постановлений Президента Республики Узбекистан и постановлений правительства. Иностранные инвестиции на территории Республики Узбекистан могут быть осуществлены и различных формах. В частности: - долевое участие в уставных фондах и ином имуществе хозяйственных обществ и товариществ, банков, страховых организаций и других предприятий, созданных совместно с юридическими и (или) физическими лицами Республики Узбекистан; - создание и развитие хозяйственных обществ и товариществ, банков, страховых организаций и других предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам; - приобретение имущества, акций и других ценных бумаг, включая долговые обязательства, эмитированные резидентами Республики Узбекистан; ______________________ 10 Информационно-поисковые системы «Norma». Версия от 30 января 2017 года.
- вложение прав на интеллектуальную собственность, включая авторские права, патенты, товарные знаки, полезные модели, промышленные образцы, фирменные наименования и ноу-хау, а также деловую репутацию (гудвилл); - приобретение концессий, включая концессии на разведку, разработку, добычу либо использование природных ресурсов; - приобретение права собственности на объекты торговли и сферы обслуживания, на жилые помещения вместе с земельными участками, на которых они размещены, а также права владения и пользования землей (в том числе на основе аренды) и природными ресурсами. В Республике Узбекистан отсутствуют какие-либо ограничения относительно формы вложения инвестиций. Иностранные инвесторы могут создавать на территории республики предприятия в любой, допускаемой законодательством, организационно-правовой форме. На сегодняшний день потенциальным иностранным инвесторам предлагаются самые разные формы вложения инвестиций: - создание совместного предприятия; - создание предприятия со 100 процентным иностранным капиталом; - приобретение части либо полного пакета акций приватизируемых предприятий. Предприятиями с иностранными инвестициями признаются вновь создаваемые предприятия, отвечающие следующим условиям: - размер уставного фонда предприятия не менее суммы, эквивалентной 150 тыс. долларов США; - одним из участников предприятия является иностранное юридическое лицо; - доля иностранных инвестиций составляет не менее 30 процентов уставного фонда предприятия11.
Инвестиционная деятельность за пределами Республики Узбекистан
Инвестиционной деятельностью за пределами Республики Узбекистан признается совокупность действий субъектов внешнеэкономической деятельности, связанных с вложением материальных и нематериальных благ и прав на них в объекты предпринимательской и иной деятельности за пределами Республики Узбекистан (ст. 13 Закона РУз «О внешнеэкономической деятельности»). ______________________ 11 Информационно-поисковые системы «Norma». Версия от 30 января 2017 года.
Законом закреплено, что инвестиционная деятельность за пределами Республики Узбекистан может осуществляться в порядке, предусмотренном законодательством, путем: - создания юридических лиц или долевого участия в уставных фондах (капиталах), в том числе путем приобретения имущества и акций; - учреждения представительств, филиалов и других обособленных подразделений за пределами Республики Узбекистан; - приобретения ценных бумаг, включая долговые обязательства, эмитированные резидентами иностранных государств; - приобретения концессий, включая концессии на разведку, разработку, добычу либо использование природных ресурсов; - приобретения права собственности, а также права владения и пользования землей и другими природными ресурсами. Могут быть и иные способы осуществления инвестиционной деятельности за пределами Республики Узбекистан, предусмотренные законодательством иностранного государства и законодательством Республики Узбекистан, которые мы подробно рассмотрим далее в отдельной главе, посвященной инвестиционной деятельности субъектов предпринимательства за пределами Республики Узбекистан. 3. В качестве итога отметим, что, хотя и существуют отдельный Закон и довольно длительное время, с 1991 года, а новая редакция - с 2000 года, цельного комплексного исследования по ВЭД в Республике Узбекистан не проводилось. Есть отдельные работы, посвященные различным направлениям ВЭД. Например, С.С. Гулямов и Б.Б. Самарходжаев занимались вопросами иностранного инвестирования, С.С. Хамраев - вопросами концессии. А.А. Ананин защитил кандидатскую диссертацию «Правовые основы деятельности международных финансовых институтов в сфере кредитования», а Д.И. Имамова защитила кандидатскую диссертацию «Роль и сущность ИНКОТЕРМС в регулировании внешнеэкономических отношений» и др. Учитывая, что в соответствии со ст. 9. указанного Закона основными направлениями внешнеэкономической деятельности являются: - международное экономическое и финансовое сотрудничество; - внешнеторговая деятельность; - привлечение иностранных инвестиций; - инвестиционная деятельность за пределами Республики Узбекистан необходимо поставить цель исследовать все указанные вопросы в соответствии с Законом, в цельном комплексе. Вопросы правового регулирования внешнеэкономической деятельности изучаются бакалаврами и магистрантами юридических вузов в рамках гражданского права, международного права, отчасти гражданского процесса, международного частного права, предпринимательского права. Мы считаем, что указанные вопросы носят комплексный характер - то есть регулирование этих отношений имеет как публичный, так и частный характер. И, соответственно, изучаться они должны также в комплексе. Уже сейчас можно обозначить три вопроса в плане совершенствования законодательства по ВЭД, или актуальные вопросы ВЭД, над которыми требуется серьезно подумать. 1) Вопрос технического плана. Статья 5 Закона закрепила положение, в соответствии с которым субъектами внешнеэкономической деятельности являются юридические и физические лица Республики Узбекистан, осуществляющие внешнеэкономическую деятельность. Как видим, в соответствии с указанным положением, субъектами внешнеэкономической деятельности могут быть лишь юридические и физические лица. Вместе с тем, по смыслу ч. 3 ст. 3 указанного Закона государство в лице своих государственных органов может осуществлять внешнеэкономическую деятельность, если иное не установлено законодательством. В связи с этим, в статью 5 Закона, во избежание двусмысленности, необходимо включить положение, согласно которого субъектом внешнеэкономической деятельности также может быть и государство. В доктрине международного частного права (гражданского права, гражданского процесса) субъектами являются физические лица, юридические лица, государство (в лице уполномоченных государственных органов). 2) Об иммунитете государства. По общему правилу, государство, участвуя, в частноправовых отношениях с другими субъектами, является равным по отношению к ним и не пользуется иммунитетом. Это относится к отношениям внутри страны. То же самое происходит и во ВЭД. Часть 3 ст. 4 Закона закрепляет положение, согласно которой одним из основных принципов является равенство субъектов внешнеэкономической деятельности. Но на практике все сложней. Дело в том, что государство, участвуя во ВЭД, по общему правилу (иммунитет государства - принцип международного права, вытекающий из начала государственного суверенитета - в силу равенства всех государств одно государство не может осуществлять власть в отношении другого государства («par in parem non nabet imperium» - «равный не имеет власти над равными») пользуется иммунитетом. Иммунитетом пользуются иностранное государство, его органы и принадлежащее государству имущество . В силу установления принципа равенства субъектов ВЭД, многие государства ограничивают иммунитеты иностранного государства принятием соответствующих законодательных актов, заключения многосторонних и двусторонних соглашений и др. Что касается правовых актов отметим: сначала были решения судов: за ними последовал первый международный документ, а именно Базельское европейское соглашение об иммунитете государств от 16 мая 1972 года. Затем вышли такие законы, как Закон США об иммунитете иностранных государств в США (1976 г.) и Акт Великобритании о государственном иммунитете (1978 г.), Акт Сингапура об иммунитете государства (1979 г.), Акт Канады, предоставляющий иммунитет государству в канадских судах (1981 г.), Ордонанс Пакистана об иммунитете государства (1981 г.), Акт Южной Африки об иммунитете государства (Южная Африка - 1981), Акт об иммунитете иностранного государства (Австралии -1985). Параллельно с этим сообщество государств постаралось подготовить Всемирную международную Конвенцию по иммунитету государств. В России и Казахстане данный вопрос регулируется на уровне включения положений в ГПК и АПК. В Республике Узбекистан данный вопрос регулируется следующим образом. Часть 1 ст. 389 Гражданского процессуального кодекса Республики Узбекистан от 30 августа 1997 года12 предусматривает, что предъявление иска к иностранному государству, обеспечение иска и обращение взыскания на имущество иностранного государства, находящееся в Республике Узбекистан, могут быть допущены лишь с согласия компетентных органов соответствующего государства (абсолютный иммунитет). Несколько иной подход был проявлен в отношении судебного иммунитета иностранного государства в отдельной статье 224 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Узбекистан от 30 августа 1997 года13 суть которой заключается в следующем: предъявление в хозяйственном суде иска к иностранному государству, привлечение его в качестве третьего лица к участию в деле, наложение ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории Республики Узбекистан, и принятие по отношению к нему других мер по обеспечению иска, обращение взыскания на это имущество в порядке принудительного исполнения решения суда допускаются лишь с согласия компетентных органов соответствующего государства, если иное не предусмотрено законодательством или международными договорами. То есть закреплен абсолютный иммунитет иностранного государства. ______________________ 12 Информационно-поисковые системы «Norma». Версия от 30 января 2017 г. 13 Информационно-поисковые системы «Norma». Версия от 30 января 2017 г.
Регулирование вопросов иммунитета государства должны быть полно и в комплексе закреплены в национальном законодательстве, в какой бы форме это не отразилось. Правовые нормы, относящиеся к этим вопросам, целесообразно было бы все же отразить в отдельном специализированном Законе, так как, в случае необходимости внесения изменений, он, в плане гибкости, имеет преимущества по отношению к кодифицированному акту.
СРЕДСТВА ПРАВОВОЙ ЗАЩИТЫ В СЛУЧАЕ НАРУШЕНИЯ ДОГОВОРА В СОЕДИНЕННЫХ ШТАТАХ1
В процессе заключения и исполнения гражданских соглашений в Соединенных Штатах, главным принципом является защита и рациональный прогноз будущих правоотношений. Придерживаясь данного принципа, судами используются разнообразные методы заключения между сторонами соглашений. В данной статье мне бы хотелось остановиться на правовых средствах, имеющих отношение к сторонам правоотношений и входящим в конкретный вид договора, а именно рабочего (операционного) контракта для обществ с ограниченной ответственностью (LLC). С целью уяснения методов и средств правовой защиты, используемых в случаях нарушений условий контрактов в Соединенных Штатах, я продемонстрирую рабочее (операционное) соглашение для LLC. Данная статья поделена на несколько частей. В первом разделе дается информация: почему применяемые на сегодняшний день соглашения LLC являются важнейшим элементом в корпоративно-правовой системе Соединенных Штатов. В предоставленной информации расписаны наиболее распространенные области, в которых чаще всего возникают разногласия между сторонами в ходе исполнения рабочих контрактов LLC. Также будет определен правовой горизонт интересов сторон, который защищается законодательством Соединенных Штатов. И, наконец, подробным образом описываются разнообразные средства правовой защиты и воздействия, которые доступны для сторон, в случае нарушения операционного соглашения LLC.
1. Операционные (рабочие) соглашения
Для примера выбрано стандартное Операционное (рабочее) соглашение LLC, так как LLC является наиболее распространенной формой юридического лица в Соединенных Штатах. Компании с ограниченной ответственностью (LLC) по численности намного опережают корпорации в каждом штате Америки. В небольшом штате Делавэр, на Восточном побережье, который на сегодня обладает наиболее развитой судебной практикой, это одна из самых распространённых форм образования юридического лица. ______________________ 1 Перевод Д. Куанышбаевой.
Согласно информации отчетного периода на 2015 год, из всех зарегистрированных юридических лиц, созданных в штате Делавэр, 72% являются компаниями с ограниченной ответственностью, и только 21% от всех образованных компаний составляют корпорации2. Общество с ограниченной ответственностью может быть сформировано, в течение одного дня, с момента подачи только одного листа бумаги и является одним из самых гибких продуктов государственной правовой системы. Его структура может быть образована в форме партнёрства, корпорации или индивидуального предпринимателя. Операционное (рабочее) соглашение является основополагающим документом компании, в котором отражается руководство, управление и направление деятельности общества с ограниченной ответственностью, которое иногда также называют соглашением с ограниченной ответственностью. Настоящее рабочее (операционное) соглашение не подлежит регистрации со стороны государства и, как таковым, не является публичным документом. По сути, рабочее соглашение может быть сформулировано таким образом, что может содержать в себе нормативные положения, аналогичные тем, которые, как правило, имеют место в нормативных актах, акционерных соглашениях для корпорации или в соглашениях о партнерстве для товариществ. Операционные соглашения являются важным шагом к созданию системы управления для LLC, формированию внутренней и внешней политики и других процедур. В некоторых штатах не предусмотрено обязательное составление операционного соглашения в письменной форме. Даже хорошо написанные операционные соглашения не всегда могут рассматривать и предусмотреть все возможные случаи. Если стороны не предусмотрели в операционном соглашении способы решения определенных вопросов, то данные пробелы в правоотношениях сторон восполняются нормативными актами государственных органов, регулирующими стандартные правила и процедуры. Как это обычно бывает - при создании, в спешном порядке LLC, владельцы бизнеса, должным образом, не проводят консультацию с адвокатами, а также забывают отрегулировать с ними нормативные положения рабочего соглашения, что, зачастую, приводит к неоднозначным или неясным положениям. ______________________ 2 Данная информация сообщается в годовом отчете отдела корпораций штата Делавэр, который можно найти по адресу https://corp.delaware.gov/Corporations_2015%20Annual%20Report.pdf.
2. Нарушения операционных соглашений
В каждом бизнесе есть вопросы, которые могут возникнуть среди владельцев, а также между собственниками и менеджерами компании. В LLC владельцы называются участниками. LLC может управляться участником или же менеджером компании, который, в свою очередь, вправе или может не быть участником. Участники компании обладают собственными долями участия в LLC, подобно тому, как акционеры владеют акциями в корпорации. В некоторых LLC имеются менеджеры, которые могут или не вправе быть участниками. Руководители компании назначаются участниками тем же образом, как и должностные лица, назначаются советом директоров в корпорации. Участники в LLC могут принимать активное содействие в повседневной деятельности LLC или же они могут занять место пассивного инвестора. Некоторые из этих вопросов легко можно урегулировать самими участниками, другие не так легко поддаются решению. Однако это относится к основным принципам планирования бизнеса, вполне естественно, что владельцы, осуществляющие тесный контроль над своим бизнесом, должны быть на «одной волне» в ходе управления и руководством компанией в целом. Несмотря на благие намерения участников, тем не менее, есть некоторые вопросы, которые демонстрируют разногласия между сторонами и которые, к сожалению, не подлежат легкому разрешению без посторонней помощи и третьих лиц. Некоторые из этих вопросов возникают при разделении бизнеса. Рабочее соглашение может и должно, по своей природе, регулировать процедуру взаимоотношений между участниками, но часто бывают неясности и огрехи в условиях договора, а иногда стороны просто не в состоянии решить эти проблемы в рамках рабочего (операционного) соглашения. В большинстве случаев, рабочее соглашение функционирует по определенной модели, следующие его принимаемые положения, отражают в себе варианты решения вопросов, по которым у участников LLC наиболее часто возникают конфликтные ситуации3. ______________________ 3 Во многих случаях, дела с нарушениями действующих соглашений, связаны со злоупотреблением доверительных обязанностей или с существенными нарушениями отраженных в соглашении о добросовестной и деловой практике. В результате нарушения доверенным лицом оплаты взносов, это может вызвать разногласия и непонимание между участниками в бизнесе. В случае если одна из сторон вступила в соглашение с дурным умыслом или не имело намерений соблюсти договоренность, то данное лицо может нарушить условия, содержащиеся в каждом операционном соглашении, известном как договоренность о добросовестности и честной деловой практики. Общие условия договоренности о добросовестности и честной деловой практики сопоставимы с принципами добросовестности (Treu und Glauben), предусмотренные в Гражданском кодексе Германии.
Распределения Существуют всевозможные варианты разногласий, в основном имеющих отношение к срокам и распределениям обязанностей в бизнесе. Текущий бизнес имеет прибыль и, один из участников хочет получить часть выплаты от компании. Другой участник не планирует выводить деньги из фирмы, чтобы поддержать стабильный рост компании. В связи, с чем они не могут прийти к общему согласию о том, в какой срок и в каком размере должно быть распределение денег среди членов LLC. Главный спорный вопрос возникает тогда, когда появляется существенная операционная прибыль, и компания предварительно не предусмотрела никаких финансовых распределений. В зависимости от налоговой классификации бизнеса участникам, возможно, придется оплачивать значительные налоги на деньги, которые они фактически не получили. Компенсация участника Владельцы большинства бизнесов получает официальную зарплату или гарантированный платеж (который является эквивалентом заработной платы) от дохода малого бизнеса и, который съедает большую часть прибыли от бизнеса. Допустим, что аналогичная рыночная зарплата по настоящей расходной позиции в других компаниях составляет лишь половину того, что владелец контрольной доли компании оплачивает себе. Остальные участники бизнеса могут быть обеспокоены тем, что, по понятным причинам, зарплата «съедает» существенную часть операционной прибыли бизнеса. Личные расходы Другим из методов серьезного поглощения финансовых средств, является оплата личных расходов одного из участников, а именно использование доступных денег компании на личные затраты участника. Например, владелец контрольной доли использует кредитные платежные карточки компании с целью оплаты большого количества личных расходов или использует финансовые активы компании иным образом - в собственных интересах. Ленивый партнер В случае, если в компании имеется два участника, и у них понимание того, что каждый будет уделять одинаковое количество времени для развития и продвижения бизнеса - в результате, возможно появление проблемы в виде «ленивого партнера». Всегда один из действующих участников бизнеса является отстающим звеном, а другой участник старается выявить способ, чтобы избавиться от «ленивого партнера». Другим вариантом данного вопроса является обстоятельство, при котором один из участников отстраняет другого партнера от значимой роли в деятельности компании.
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |
Содержание ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯДиденко А. Вызовы времени: условия гражданско-правовой ответственностиВитрянский В. Ответственность за нарушение обязательствСергеев А. Правовая природа компенсации за нарушение исключительного авторского праваАлимбеков М. Пределы конкретизации норм законодательства в нормативных постановлениях Верховного Суда Республики КазахстанБеляневич Е. Об освобождении субъекта хозяйствования от ответственности за ненадлежащее исполнение договорных обязательствГонгало Б. Защита гражданских прав: основные понятияБелых В. Убытки как средство защиты по праву Англии и РоссииМороз С. Актуальные вопросы защиты прав инвесторовИльясова К. Объекты государственной регистрации в правовом кадастреИсмаилов Ш. Гражданско-правовая ответственность по законодательству ТаджикистанаМэггс П. Бесплатное программное обеспечение с открытым исходным кодом в американском правеСпасибо-Фатеева И. Контуры гражданско-правовой ответственности: обзорный критический анализЩенникова Л. Об институте гражданско-правовой ответственности нотариуса в системе нотариата латинского типаКамышанский В. Следование права залога при трансформации материально-правовой формы предмета залога применительно к процедуре банкротстваТелюкина М. Конкурсная ответственность должника и иных субъектов в российском правеЛебедев К. К вопросу о принципе полного возмещения убытковШепель Т. Является ли недобросовестное поведение при проведении переговоров о заключении договора правонарушением?Рузакова О. Тенденции развития российского законодательства об охране интеллектуальной собственности в условиях международной интеграцииСамарходжаев Б. Некоторые вопросы внешнеэкономической деятельности в республике УзбекистанРостен К. Средства правовой защиты в случае нарушения договора в Соединенных ШтатахКаудыров Т. Правовая охрана интеллектуальной собственности в Казахстане - четверть века развитияМихеева Л. Парадоксы закона о торговле: соотношение с гражданским законодательством РоссииСумида М. О первом условии теории эквивалентности (на примере судебного решения по делу «Maxcalcitol»)Абжанов Д. Об ответственности банка - заимодателя по договору банковского займаНестерова Е. Совершенствование норм о договорной ответственности на основе положений английского права и модельных правил европейского частного праваГалинская Ю. Способы обеспечения исполнения обязательства в Гражданском кодексе Чешской РеспубликиМинаева Т., Барнвел С. Обзор контрактного права Англии |