|
Комментируемая статья регулирует только добровольную реорганизацию хозяйственных товариществ, поскольку основанием преобразования, осуществляемого на ее основе, называется только решение общего собрания участников преобразуемого хозяйственного товарищества. Преобразование хозяйственного товарищества по воле какого-либо третьего, не являющегося участником товарищества, и в целом любая принудительная реорганизация хозяйственного товарищества комментируемой статьей не предусмотрены. 2. В пункте 2 статьи 62 ГК предусмотрены последствия преобразования полного и коммандитного товарищества в АО, ТОО или ТДО, возникающие для участников преобразованных полных товариществ и полных товарищей преобразованных коммандитных товариществ. Такая ответственность полного товарища в данном случае является субсидиарной по отношению к ответственности юридического лица - правопреемника (реорганизованного лица). Однако, эта субсидиарная ответственность (см. ст.288 ГК и комментарий) сохраняется за таким участником только в течение двух лет после преобразования полного товарищества, но она и не прекращается в случае отчуждение бывшим полным товарищем принадлежащих ему акций (долей) того юридического лица, в которое было преобразовано соответствующее полное товарищество: к приобретателю этих акций (долей) ответственность полных товарищей не переходит, а в течении указанного двухлетнего периода сохраняется за бывшим полным товарищем. 3. В статью 62 ГК вносились дополнения. В частности, в соответствии с Законом РК от 15 июля 1996 г. № 30-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан» в п.1 ст.62 ГК было внесено дополнение, позволяющее преобразование хозяйственных товариществ в производственные кооперативы. На основании Закона РК от 16 июля 1999 г. № 436-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан» п.1 ст.62 ГК был также дополнен указанием на то, что хозяйственное товарищество может быть преобразовано в акционерное общество. Это было обусловлено тем, что на основании Закона РК от 10 июля 1998 г. № 282-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам акционерных обществ» АО (до этого являвшееся формой или видом хозяйственного товарищества) законодательно было признано самостоятельной организационно-правовой формой юридических лиц.
***** III. Акционерное общество ** Статья 85. Понятие акционерного общества 1. Акционерным обществом признается юридическое лицо, выпускающее акции с целью привлечения средств для осуществления своей деятельности. Акционеры акционерного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами. 2. Акционерное общество обладает имуществом, обособленным от имущества своих участников, несет ответственность по своим обязательствам в пределах своего имущества и не отвечает по обязательствам своих участников. 3. Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества, если иное не предусмотрено законодательными актами. 4. Правовое положение акционерного общества, права и обязанности акционеров определяются в соответствии с настоящим Кодексом, законодательными актами. Особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных предприятий или контрольный пакет акций которых принадлежит государству, определяются законодательными актами Республики Казахстан. 5. В случаях, предусмотренных законодательством, в организационно-правовой форме акционерного общества могут создаваться некоммерческие организации.
1. Согласно определению, содержащемуся в пункте 1 статьи 85 ГК, акционерное общество признается юридическим лицом. В связи с этим в соответствии со ст.ст.1 и 35 ГК каждое АО является самостоятельным участником регулируемых гражданским законодательством отношений и обладает правоспособностью, возникающей у него в момент его создания (а для осуществления деятельности, подлежащей лицензированию - в момент получения соответствующей лицензии). На основании ст.34 ГК акционерное общество также признается отдельной организационно-правовой формой юридических лиц. Существенной особенностью акционерного общества является то, что для осуществления своей деятельности оно привлекает средства за счет выпуска акций. Согласно ст.139 ГК акция является отдельным видом ценных бумаг, которые могут выпускаться только акционерными обществами в порядке, который устанавливается на основании положений Закона о РЦБ (см. комментарий ст.139 ГК). За счет оплаты акций привлекаются средства для осуществления акционерным обществом его деятельности. Привлеченные таким образом средства направляются исключительно на формирование или увеличение уставного капитала АО. Согласно п/п.3 ст.1 Закона об АО лица, которые приобрели акции на первичном или вторичном рынке ценных бумаг (см., как эти термины определяются в подпунктах 7 и 8 ст.1 Закона о РЦБ), становятся акционерами соответствующего АО независимо от того, являются ли они учредителями этого АО или нет. В соответствии с п.1 ст.5 Закона об АО учредителями АО (а следовательно, и акционерами) могут быть физические лица и (или) юридические лица, а также государство. Акционеры имеют лишь обязательственные права в отношении имущества акционерного общества (п.2 ст.36 ГК). С учетом этого и в соответствии с общим правилом п.1 ст.33 ГК, согласно которому любое юридическое лицо самостоятельно отвечает по своим обязательствам его обособленным имуществом, п.1 комментируемой статьи содержит положение о том, что акционеры не отвечают по обязательствам АО и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Как указывается в определении коллегии по гражданским делам Верховного Суда РК от 19 апреля 2001г. №40/55-4 (хотя оно и касается участия государства в капитале АО, но в равной степени применимо в отношении негосударственных акционеров - граждан и юридических лиц), «государство, желая стать акционером, в его [АО] уставный фонд вносит имущество, цена которого равна стоимости выпущенных акций, в последующем оно выкупает акции. Поэтому государство - учредитель АО - не является собственником [его] имущества, оно владеет акциями и несет ответственность в пределах акций». Однако, необходимо помнить, что в данной ситуации риск акционеров лишь косвенным образом связывается с убытками самого АО. В данном случае более корректным было бы говорить об убытках каждого отдельного акционера, заключающихся в невозможности восстановить стоимость имущества, вложенного (инвестированного) им в акции АО. Результат деятельности АО может быть недостаточным для того, чтобы акционер мог получить возврат своих инвестиций при продаже акций АО на открытом рынке либо при ликвидации АО, когда оставшееся после погашения его долгов имущество подлежит пропорциональному распределению между акционерами. Но ни один акционер не может быть принужден участвовать в погашении убытков АО, а упомянутый риск убытков, связанных с деятельностью общества, является именно риском невозможности возврата стоимости средств акционера, использованных им при приобретении акций данного АО. Исключение из этих правил предусмотрено в п.п.2 и 3 ст.44 ГК и п.п.2 и 3 ст.94 ГК, когда банкротство АО вызвано действиями его акционера, а у самого АО имеется недостаток средств для погашения его обязательств перед своими кредиторами, в т.ч. когда такое банкротство дочернего АО случилось в результате исполнения им обязательных для него указаний его основной организации. В этих случаях предусматривается имущественная ответственность акционера, отвечающего по обязательствам АО субсидиарно. Реализация такой ответственности акционера может привести к большему размеру его убытков, нежели стоимость его инвестиций в эти акции (т.е. имущества, затраченного при приобретении этих акций). В свою очередь, не на всякое имущество, принадлежащее акционерному обществу, и не во всех случаях, может быть обращено взыскание по долгам этого АО. Например, законодательством регулируется режим выделенных активов, применяемый в тех случаях, когда АО (как и иной допустимый законом субъект) владеет и распоряжается имуществом в интересах другого субъекта. Это характерно, например, для имущества, используемого в интересах или для обеспечения интересов третьих лиц. Так, в соответствии с Законом о секьюритизации выделенные активы специальной финансовой компании («СФК») противопоставляются ее собственным средствам, когда эти выделенные активы используются такой компанией в качестве обеспечения исполнения СФК ее обязательств перед лицами, предоставившими соответствующее финансирование в сделках секьюритизации или проектного финансирования. Согласно подпунктам 2 и 5 ст.1 и ст.ст.6-1 - 6-3 Закона о секьюритизации выделенные активы не включаются в состав собственных средств СФК, они также отделяются от любых иных активов, если они относятся к другой сделке секьюритизации с участием СФК или принадлежат любому иному лицу. Запрещается использование выделенных активов в иных целях, кроме их использования для цели защиты прав кредиторов в соответствующей сделке проектного финансирования или секьюритизации. Существенно ограничивается возможность обращения взыскания на выделенные активы по обязательствам СФК. Похожий режим имущества установлен и в отношении объектов доверительного управления, поскольку ст.885 ГК специально оговаривает режим доверенного имущества и требует, чтобы доверительный управляющий учитывал его отдельно от имущества, принадлежащего доверительному управляющему на праве собственности. Аналогично защищаются права на имущество, переданное в номинальное держание профессиональным участникам рынка ценных бумаг, когда принадлежащие их клиентам эмиссионные ценные бумаги и деньги размещаются на лицевых счетах у соответствующего номинального держателя. В том числе, ст.57 Закона о РЦБ запрещает обращение взыскания по обязательствам номинального держателя на финансовые инструменты, принадлежащие его клиентам. Этими нормами ГК и Закона о РЦБ не допускается обращение взыскание по долгам АО на имущество, принятое этим акционерным обществом в доверительное управление либо номинальное держание, когда такое АО действует в качестве доверительного управляющего или номинального держателя. Также существенно ограничивается обращение взыскания на имущество АО по его долгам, когда АО выступает учредителем доверительного управления: это допустимо только в случаях банкротства такого учредителя (п.4 ст.885 ГК). 2. Содержание пункта 2 статьи 85 ГК обусловлено положениями ст.ст.33, 36, 102, 196 и 202 ГК о юридических лицах, государственных предприятиях и учреждениях, а также о праве хозяйственного ведения и праве оперативного управления, и взаимосвязано с этими нормами. Обособление имущества АО осуществляется за счет принятия им в собственность того имущества, которое передается ему его акционерами в оплату акций АО. В результате такой передачи акционеры утрачивают вещное право (право собственности) на имущество сделанных ими вкладов, взамен приобретая право на соответствующие акции данного АО, а также обязательственное право требовать по этим акциям выплаты объявленных к выплате дивидендов и части имущества АО при его ликвидации. Если же акции приобретаются за счет передачи в пользу АО какого-либо имущественного права (например, права долгосрочной аренды / имущественного найма имущества), такая передача означает предоставления в пользу АО возможности использовать соответствующее имущество в течение срока не превышающего срок существования соответствующего имущественного права. Особенности, связанные с оплатой акций имущественным правом, в общих чертах регулируются Законом об АО (в частности, п.2 ст.21). Ни одно АО не может обладать имуществом на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления, поскольку эти виды прав являются вещным правом только государственных предприятий, включая казенные предприятия, а также государственных и негосударственных учреждений, финансируемых за счет средств собственников, (ст.ст.196 и 202 ГК). Такие юридические лица не имеют участников, и их имущество не может распределяться по долям. Имущественная обособленность, в свою очередь, позволяет акционерному обществу принимать на себя обязательства, исполнение которых обеспечивается, прежде всего, имуществом самого АО. Пределы имущественной ответственности АО ограничиваются стоимостью его имущества: в целях исполнения своих обязательств АО должно отвечать всем принадлежащим ему имуществом с ограничениями в тех случаях, когда в отношении имущества АО применяется режим выделенных активов (см. п.1 настоящего комментария выше). При этом, ни одно АО не может быть принуждено отвечать своим имуществом по обязательствам своих акционеров, если только такая ответственность не принята самим АО на основании договора с кредитором (-ами) своих акционеров. Правила, установленные в п.2 комментируемой статьи, полностью соответствуют общим положениям об ответственности юридического лица, включенным в п.п.1 и 2 ст.44 ГК, и направлены на защиту правомерных интересов самого АО и его кредиторов. 3. Пункт 3 статьи 85 ГК предусматривает возможность учреждения акционерного общества одним лицом, а также существования единственного акционера в течение срока деятельности АО или в течение любого ограниченного периода в рамках этого срока. В частности, предусматривается, что даже будучи учрежденным несколькими лицами, в последующем АО может иметь единственного акционера в случае приобретения им всех акций общества у всех других акционеров, в т.ч. когда такой приобретатель акций до их приобретения не являлся акционером данного АО. Также допускается, что учрежденное одним лицом АО в последующем может иметь несколько или много акционеров. Законодательными актами может быть ограничена возможность приобретения всех акций общества одним лицом. Например, в ст.37 Закона от 7 июля 2004 г. № 576-II «Об инвестиционных фондах» устанавливаются ограничения в использовании активов инвестиционного фонда для приобретения всех выпущенных акций одного АО. Также до принятия 21 июня 2013 г. нового Закона №105-V «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан» ст.36 ранее действовавшего Закона от 20 июня 1997 г. №136-I «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан» запрещала одному лицу прямо или косвенно владеть, распоряжаться и/или управлять более чем 25% голосующих акций открытого накопительного пенсионного фонда как в период его учреждения, так и в период его деятельности. Возможность для одного лица единолично учредить АО или быть его единственным акционером обусловлено сущностью акционерного общества, в соответствии с которой объединенный капитал нескольких учредителей или выделенный капитал единственного учредителя передается в управление и под ответственность сформированных такими учредителями (а после создания АО - его акционерами) органов АО для достижения поставленных хозяйственных целей, когда личное участие учредителей/акционеров в работе или ведении дел АО не требуется. Допустимость учреждения АО одним лицом, как и допустимость иметь единственного акционера соответствует тенденциям развития корпоративного права в рамках Европейского Союза и государств СНГ. Так, в литературе отмечается, что «согласно Двенадцатой директиве Европейского Союза (89/667/ЕЭС) общества одного лица должны признаваться на всей территории Европейского Союза».[16] И в свою очередь, и в п.3 ст.11 Модельного закона для стран СНГ от 28 октября 2010г. «Об акционерных обществах» (в новой редакции) устанавливается, что общество может быть учреждено одним лицом.[17] Действующее законодательство Германии также предусматривает возможность учреждения акционерного общества одним лицом (§2 Закона об акционерных обществах Германии (Aktiengesetz) от 6 сентября 1965г. с последующими изменениями на 30 апреля 2008г.).[18] Во Франции допускается создание акционерной организации одним лицом (единственным участником), но только если она создается как упрощенное акционерное товарищество, т.е. такого, которое согласно ст.L.227-2 Коммерческого кодекса Франции (Code de commerce) от 18 сентября 2000г. («ККФ») не вправе обращаться к публичной подписке.[19] Акции такого упрощенного акционерного товарищества не могут обращаться на рынке ценных бумаг. Вместе с тем, не все европейские юрисдикции допускают учреждение акционерного общества одним лицом. Например, в Швейцарии в соответствии со ст.625 Федерального Швейцарского обязательственного закона (раздел 26) от 30 марта 1911г. («ШОЗ») количество акционеров должно быть не менее трех, а по законодательству Франции количество участников акционерных товариществ не может быть менее семи (ст.L.225-1 ККФ). Причем эти требования касаются не только момента учреждения; они должны соблюдаться в течение всего срока существования общества. В частности, ст.625 ШОЗ обеспечивает соблюдение данной нормы угрозой ликвидации общества. Так, отмечается, что в случае, когда акционеров становится менее трех, АО в установленный судом срок должно принять меры по восстановлению требуемого числа акционеров. Если же эти меры не приведут к требуемому результату, общество может быть ликвидировано.[20] 4. Согласно пункту 4 статьи 85 ГК существенным моментом является то, что при определении законодательными актами правового положения АО, прав и обязанностей акционеров соответствующее регулирование должно осуществляться в соответствии с ГК. В случае, если законодательными актами эти вопросы регулируются в противоречие с общими положениями ГК об акционерных обществах, то на основании п.2 ст.3 ГК применению подлежат нормы ГК. В настоящее время основным законодательным актом, определяющим статус АО, а также права и обязанности акционеров, является Закон об АО. В частности, ст.3 Закона об АО непосредственно относится к понятию АО и его правовому статусу как юридического лица с самостоятельной правосубъектностью. Положения этой статьи основано преимущественно на ст.ст.33, 35, 44 и 85 ГК и во многом воспроизводит их содержание. В свою очередь, важным является положение п.3 ст.40 ГК, далее получившее развитие в п.4 ст.12 Закона об АО, в соответствии с которыми все акционеры АО, независимо от того, участвовали они в учреждении АО или нет, владея акциями определенного вида (простыми или привилегированными), обладают равным статусом, предоставляемым владением акциями соответствующего вида. Ст.14 Закона об АО перечисляет права отдельного акционера АО. Одновременно закрепляются правомочия крупного акционера общества, т.е. такого субъекта, которому согласно п/п.23 ст.1 Закона об АО единолично или совместно с другими лицами на основании соглашения между ними принадлежит не менее 10% голосующих акций данного АО. Специально устанавливается запрет на ограничение перечисляемых прав акционеров и допускается возможность того, чтобы уставом отдельного АО могли быть предусмотрены дополнительные права акционеров. В ст.15 Закона об АО устанавливаются обязанности акционера. При этом допускается существование иных обязанностей акционеров, если они установлены законодательными актами. Однако при этом следует иметь в виду, что основной обязанностью акционера является лишь то, чтобы он оплатил акции. Исполнение этой обязанности обеспечивается возможностью применения к не исполнившему акционеру мер воздействия в соответствии с законодательством. Например, в соответствии с п.4 ст.19 Закона об АО до полной оплаты размещаемой обществом акции она не может быть зачислена на лицевой счет ее приобретателя в системе реестров держателей акций данного АО и в системе учета соответствующего номинального держателя (т.е. в этом случае лицо не признается акционером АО, и у него не возникают вышеупомянутые права). Все остальные обязанности обусловливаются тем обстоятельством, что общество должно знать о том, кто является его акционером, а также общим запретом для любого участника гражданского оборота не разглашать известную ему охраняемую законом тайну другого субъекта (в данном случае - тайну соответствующего АО). Отдельно оговаривается, что особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных предприятий, а также АО, контрольный пакет акций которых принадлежит государству определяется законодательными актами Республики Казахстан. В настоящее время эти особенности определяются одним законодательным актом - Законом о госимуществе. В частности, принадлежащие государству акции акционерных обществ признаются видом государственного имущества, которое может быть объектом приватизации, (ст.ст.96 и 98 Закона о госимуществе). Сама такая приватизации проводится в соответствии с предусмотренными в Законе о госимуществе процедурами, а непосредственно продажа принадлежащих государству пакетов акций должна осуществляться с соблюдением требований Закона об АО, Закона о РЦБ и иных применимых законов РК. Также в ст.ст.166 - 186 и других нормах Закона о госимуществе специально регулируются особенности осуществления прав на принадлежащие государству акции. В том числе такие особенности устанавливаются по вопросам учреждения АО государством, участия контролируемых государством АО в уставных капиталах иных юридических лиц, объема правомочий государства по управлению АО с участием государства, форм и условий их реализации, и по другим аспектам правового положения АО, когда все его акции или их часть принадлежит государству (Республике Казахстан или отдельной административно-территориальной единице). Участие государства в АО в качестве его акционера (в т.ч. единственного акционера) не означает утрату АО его правосубъектности, не делает его государственным предприятием и принципиально не изменяет правовой режим имущества АО. В своем определении от 19 апреля 2001г. № 40/5 по иску о взыскании долга с акционерного общества по долгам государства Коллегия по гражданским делам Верховного Суда РК, основываясь на положениях ст.ст.41, 44, 85, 87-88 ГК, изложила свой вполне однозначный вывод о том, что «АО - это частное предприятие… Поэтому государство - учредитель АО - не является собственником имущества, оно владеет акциями и несет ответственность в пределах акций». Участие государства в АО в качестве акционера также не должно приводить к нарушению вышеуказанных положений ГК и Закона об АО о равном статусе акционеров АО. 5. На основании пункта 5 статьи 85 ГК в организационно-правовой форме акционерного общества могут создаваться не только коммерческие организации, но и некоммерческие организации. Однако, если выбор формы АО для ведения предпринимательской деятельности особо ничем не ограничивается, то создание некоммерческой организации в форме АО должно быть предписано или предусмотрено нормами законодательства. Например, форма АО предписывается для таких некоммерческих организаций, как единственное кредитное бюро с государственным участием в соответствии со ст.6 Закона от 6 июля 2004 г. №537-II «О кредитных бюро и формировании кредитных историй в Республике Казахстан», а также единый регистратор в соответствии с п/п.18 ст.1 и ст.64-1 Закона о РЦБ после внесения в эти законодательные акты соответствующих изменений и дополнений согласно Закону от 28 декабря 2011 г. №524-IV ЗРК. В форме АО действует и такая некоммерческая организация, как центральный депозитарий ценных бумаг, что предусмотрено п/п.73 ст.1 и ст.78 Закона о РЦБ. Ранее некоммерческим АО была и Казахстанская фондовая биржа (KASE), которая согласно ст.88 Закона о РЦБ до внесения в него изменений и дополнений в соответствии с Законом от 21 июля 2007 г. могла функционировать только как некоммерческая организация. Правовое положение некоммерческого акционерного общества регулируется Законом от 16 января 2001 г. №142-II «О некоммерческих организациях». В соответствии со ст.16 этого Закона «некоммерческим акционерным обществом признается юридическое лицо, выпускающее акции с целью привлечения средств для осуществления своей деятельности, доходы которого используются исключительно на развитие этого общества», а особенностями его статуса являются недопустимость для него осуществлять выпуск привилегированных акций, производных и конвертируемых ценных бумаг, а также его преобразование в коммерческую организацию (как запрещается и преобразование АО, учрежденного как коммерческая организация, в некоммерческое АО). Этот запрет, однако не распространяются на случаи преобразования кредитных бюро и фондовых бирж, созданных в соответствии с законодательством РК, а также на преобразование коммерческих акционерных обществ в автономные организации образования в соответствии с законодательством о статусе «Назарбаев Университет», «Назарбаев Интеллектуальные школы» и «Назарбаев Фонд» и накопительного пенсионного фонда с участием государства в единый накопительный пенсионный фонд. Законодательное допущение некоммерческих организаций в организационно-правовой форме АО справедливо критикуется казахстанскими цивилистами.[21] В связи с этим представляется целесообразным рассматривать АО как форму осуществления именно предпринимательской деятельности, направленной на извлечение прибыли. Если же деятельностью юридического лица эта цель не преследуется, и соответствующая организация создается как некоммерческая, то в настоящее время казахстанское законодательство предлагает достаточно широкий выбор форм некоммерческих организаций в зависимости от целей их создания и субъектного состава их учредителей. Ни одна из этих форм не предполагает формирование у учредителей некоммерческой организации прямой имущественной заинтересованности в получении дохода от вложенных ими средств. В зарубежных источниках также отмечается коммерческая природа (характер) деятельности с использованием акционерной формы во многих других юрисдикциях.[22] А во Франции прямо в законе (ст.L.210-1 ККФ) закрепляется, что «акционерные организации являются коммерческими в силу их формы, независимо от предмета их деятельности».[23] Действительно, экономическая сущность акции (и основное правомочие, предоставляемой владением ею) заключается в том, что субъект приобретает акции в расчете на получение им дивидендов по ней. Такая природа акции обусловливает и правовое положение самого акционерного общества как инструмента и формы получения дохода от вложения денег или иного имущества в акции. И хотя в некоторых государствах (как, например, в Швейцарии) допускается деятельность акционерных обществ в качестве некоммерческих организаций,[24] в контексте исторического развития казахстанского права на традициях романо-германской правовой семьи и перспектив его дальнейшего совершенствования представляется целесообразным вообще отказаться от возможности создавать некоммерческие организации в форме акционерных обществ. 6. С момента принятия ГК (Общая часть) 27 декабря 1994г. в статью 85 ГК неоднократно вносились изменения и дополнения. В частности, в соответствии с Законом от 19 июня 1997 г. №134-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан» п.2 ст.85 ГК был дополнен абзацем третьим, предусматривавшим, что акционеры корпоративных накопительных пенсионных фондов несут солидарную ответственность по обязательствам названных фондов в порядке и на условиях, установленных законодательством о пенсионном обеспечении. Это дополнение было внесено в связи с принятием 20 июня 1997г. ранее действовавшего Закона №136-I «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан», который до принятия Закона от 28 декабря 2011г. №524-IV допускал существование корпоративных накопительных пенсионных фондов (ст.33) и предусматривал солидарную ответственность его акционеров по возмещению потерь инвестиционного дохода (п.4 ст.36). Позже, с исключением вышеуказанных статей ныне утратившего силу Закона от 20 июня 1997 г. №136-I «О пенсионном обеспечении в Республике Казахстан», положение части второй п.2 статьи 85 ГК об ответственности акционеров корпоративных накопительных пенсионных фондов было также исключено в соответствии с Законом от 28 декабря 2011г. № 524-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам регулирования банковской деятельности и финансовых организаций в части минимизации рисков». Затем на основании Закона от 11 июля 1997 г. № 154-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банковской деятельности» в тексте ст.85 ГК слова «уставный фонд» заменены словами «уставный капитал». Это изменение было обусловлено соответствующим изменением в терминологическом аппарате казахстанского законодательства. На основании Закона от 2 марта 1998 г. № 211-1 «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Казахстан (общая часть) и в постановление Верховного Совета Республики Казахстан «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (общая часть)» в п.3 ст.85 ГК внесена оговорка, в соответствии с которой законодательными актами может быть предусмотрено ограничение по вопросу о возможности учреждения АО одним лицом или наличия в АО единственного акционера (см. комментарий п.3 ст.85 ГК выше). Заметные изменения и дополнения были внесены в ст.85 ГК на основании Закона от 10 июля 1998г. №282-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РК по вопросам акционерных обществ». В частности, была изменена сама легальная дефиниция акционерного общества с изложением ее в действующей редакции п.1 ст.85 ГК. Это было обусловлено тем, что с принятием в этот же день ранее действовавшего Закона № 281-I «Об акционерных обществах» АО было признано самостоятельной организационно-правовой формой юридического лица, перестав быть видом хозяйственного товарищества. Также была исключена часть вторая п.2 ст.85 ГК, ранее предусматривавшая солидарную ответственность учредителей АО по его обязательствам в случае неполной оплаты ими вкладов в уставный капитал общества. Сохранение этой нормы создавало противоречие ранее действовавшему Закону от 10 июля 1998 г. №281-I «Об акционерных обществах», который иным образом регулировал вопросы формирования уставного капитала АО. Кроме этого, ст.85 ГК была дополнена п.5, который допускает создание некоммерческих организаций в форме АО (см. настоящий комментарий выше). Позже в соответствии с Законом от 13 октября 2003 г. № 486-II «О внесении изменений в Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть)» второе предложение п.4 ст.85 ГК было изложено в новой редакции, предусматривающей, что особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных предприятий, или контрольный пакет акций которых принадлежит государству, определяются законодательными актами РК. Статья 86. Открытые и закрытые акционерные общества (эта статья исключена в соответствии с Законом от 16 мая 2003 года № 416-II). Комментарий относительно исключения статьи 86 ГК. Ст.86 ГК исключена в соответствии с Законом от 16 мая 2003 г. № 416-II «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ» в связи с тем, что согласно принятому 13 мая 2003 года Закону об АО казахстанское законодательство отказалось от деления акционерных обществ на типы. После принятия этих двух законов в Казахстане перестали существовать закрытые акционерные общества и открытые акционерные общества, а в предпринимательской практике применяется только такая организационно-правовая форма, как акционерное общество. Статья 87. Учредительные документы акционерного общества 1. Учредительными документами акционерного общества являются учредительный договор (решение единственного учредителя) и устав. Учредительные документы акционерного общества должны содержать сведения, определенные настоящим Кодексом и иными законодательными актами Республики Казахстан. Учредительные документы акционерного общества подлежат нотариальному удостоверению. 2. Действие учредительного договора (решения единственного учредителя) прекращается со дня государственной регистрации выпуска объявленных акций. 3. Порядок утверждения устава акционерного общества устанавливается законодательными актами Республики Казахстан. 1. Комментарий пункта 1 статьи 87 ГК. Согласно п.1 ст.41 ГК учредительные документы юридического лица (включая и акционерные общества) служат основанием осуществления его деятельности. Вместе с тем, применительно к АО положения ст.87 ГК содержат исключения из этого правила относительно учредительного договора, с одной стороны, и особенности, относящиеся к уставу АО, с другой стороны. В том числе исключением является то обстоятельство, что учредительный договор (как и решение единственного учредителя) является основанием лишь для учреждения АО, но в силу п.2 комментируемой статьи не может служить основанием для его деятельности. В частности, закрепляя договоренности учредителей о создании АО, предмете и целях его деятельности, о совместных действиях по созданию, учредительный договор АО, в то же время, не может регулировать такие предусмотренные в п.4 ст.41 ГК вопросы, как их участие в деятельности созданного АО, условия и порядок распределения между учредителями чистого дохода АО, управление его деятельностью, а также выход из АО. Эти аспекты регламентируются непосредственно нормами законодательства об АО и положениями устава соответствующего АО. В п.1 ст.7 Закона об АО перечисляются сведения, которые должны быть включены в содержание учредительного договора и решение единственного учредителя АО о его создании. Перечень этих сведений не является исчерпывающим, поскольку допускается включение в эти документы иных условий, согласованных учредителями или требуемых к включению законодательными актами РК. Вместе с тем, любые такие дополнительные условия могут быть включены в учредительный договор (решение единственного учредителя), если они касаются создания АО и управления им до завершения государственной регистрации выпуска объявленных акций данного АО. Согласно п.3 ст.7 Закона об АО сведения, изложенные в учредительном договоре АО, составляют коммерческую тайну его сторон. Аналогичным режимом защищаются и сведения, включенные в решение единственного учредителя АО о создании общества. Учредительный договор заключается только в том случае, когда АО учреждается двумя или более учредителями. Если АО создается одним лицом, то такой учредитель должен письменно оформить свое решение о создании им АО единолично. Если таким единственным учредителем выступает юридическое лицо, то в соответствии с п.4-1 ст.41 ГК это решение принимается его органами, обладающими правом на принятие таких решений в соответствии с законодательством и уставом данного юридического лица. Учредительный договор, в силу его правовой природы как договора, подписывается всеми учредителями или их уполномоченными представителями. Решение единственного учредителя, по определению, подписывается соответствующим единственным учредителем. На основании п.2 ст.7 и п.3 ст.6 Закона об АО в течение всего срока действия учредительного договора его сторонами в него могут быть внесены изменения или дополнения. Также изменения и дополнения могут вносится и в решение единственного учредителя АО.
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |