Комментарий к отдельным разделам Гражданского кодекса Республики Казахстан (Карагусов Ф.С., главный научный сотрудник НИИ частного права Каспийского университета, д.ю.н., профессор)

3. Общим правилом, содержащимся в пункте 3 статьи 91 ГК, является положение о том, что условия и порядок выпуска облигаций определяются законодательством о рынке ценных бумаг. В первую очередь, особые условия выпуска и обращения облигаций регулируются нормами Главы 3 (ст.ст.14-20) Закона о РЦБ. Детальное регулирование по отдельным вопросам, например, государственной регистрации выпуска негосударственных облигаций, их размещения и погашения, обеспечивается на уровне нормативных правовых актов уполномоченного государственного органа. Применительно к выпуску облигаций отдельных видов дополнительные требования к условиям их выпуска или размещения, содержанию проспекта выпуска и т.п., предусмотрены отдельными законодательными актами.

В соответствии с п/п.49 ст.1 Закона о РЦБ обеспеченной облигацией признается облигация, исполнение обязательств эмитента по которой полностью или частично обеспечено залогом имущества эмитента или гарантией банка. Например, видом обеспеченных облигаций являются облигации специальной финансовой компании, по которым исполнение обязательств эмитента обеспечено выделенными активами, которые являются имуществом эмитента, принадлежащим ему на основе договоров по созданию обеспечения в сделках проектного финансирования и секьюритизации (см. Закон о секьюритизации). Также обеспеченными облигациями являются ипотечные облигации, которые по п/п.39 ст.1 Закона о РЦБ обеспечиваются залогом прав требования по договорам ипотечного займа (включая залог ипотечных свидетельств) а также иных высоколиквидных активов, перечень которых включает в себя деньги, государственные ценные бумаги РК, ценные бумаги иностранных государств и акции казахстанских эмитентов при наличии законодательно установленной минимальной рейтинговой оценки, а также иные виды имущества, как это предусмотрено выше указанными Правилами государственной регистрации выпуска негосударственных облигаций и рассмотрения отчетов об итогах размещения и погашения облигаций, аннулирования выпуска облигаций, утвержденными постановлением Правления АФН от 30 июля 2005 г. № 269.

По своей природе обеспеченными облигациями можно было бы признавать и инфраструктурные облигации (см. комментарий п.4 ст.136 ГК). Однако, по формально-юридическим признакам таковые не могут относится к обеспеченным облигациям, поскольку обеспечение исполнения обязательств эмитента представляется не самим эмитентом или банком, а государством в форме поручительства.

Возможность эффективного взаимодействия с держателей облигаций с их эмитентом по вопросам исполнения обязательств эмитента по обязательствам, в т.ч. за счет обращения взыскания на имущество, являющееся обеспечением исполнения обязательств по облигациям, обеспечивается за счет того, что при выпуске облигаций эмитент может назначить представителя держателей его облигаций. В качестве представителя может быть выбран профессиональный участник рынка ценных бумаг, не являющийся аффилиированным лицом эмитента и принявший на себя исполнение предусмотренных законом функций и обязанностей, (ст.ст.19, 20 Закона о РЦБ). Такой представитель действует на основании заключенного между ним и эмитентом договора о представлении интересов держателей облигаций, и в его обязанности входит (помимо прочего) контроль за порядком и целевым использованием эмитентом денег, полученных от размещения облигаций, а также контроль за состоянием залогового имущества и финансовым состоянием гаранта (см. Правила исполнения представителем держателей облигаций своих функций и обязанностей, досрочного прекращения его полномочий, а также требований к содержанию договора о представлении интересов держателей облигаций, заключаемого между эмитентом и представителем держателей облигаций, утвержденные постановлением Правления Национального Банка РК от 24 февраля 2012 г. № 88).

В свою очередь, облигациями без обеспечения являются такие облигации, принудительное исполнение обязательств по которым может быть возможным только за счет обращения взыскания на имущество эмитента на общих основаниях, когда исполнение обязательств эмитента по ним не обеспечивается ни одним из способов обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных в ст.292 ГК или в соответствии с ней. Право АО выпускать обеспеченные облигации и облигации без обеспечения ограничивается в силу ст.ст.4-2, 6-10 Закона о секьюритизации, согласно которым специальная финансовая компания не может выпускать какие-либо иные облигации, кроме облигаций СФК, и даже осуществлять последующие выпуски таких облигаций в рамках одной сделки проектного финансирования.

Выпуск купонных облигаций допускается непосредственно нормами Закона о РЦБ. В частности, из содержания п/п.69 ст.1 Закона о РЦБ следует, что купонными являются облигации, которые размещаются и погашаются по номинальной стоимости, а в течение срока их обращения их владельцам выплачивается определенное при размещении вознаграждение, называемое купоном. Условиями выпуска облигаций может быть предусмотрена выплата купона единовременно с погашением облигации. Вознаграждение, подлежащее начислению по купонной облигации, выражается в процентах. При этом из данного легального определения недостаточно ясным является, применительно к чему применяется процентное соотношение вознаграждения по облигациям. В то же время традиционно вознаграждение устанавливается в процентах от номинальной стоимости облигации. Очевидно, что это является наиболее целесообразной позицией. Такой подход отражен и в судебной практике. Так, например, в своем решении Специализированный межрайонный экономический суд г. Алматы от 10 февраля 2011г. №2э-1113/11 при рассмотрении гражданского дела по иску АО «Т-С.» к АФН о приостановлении обращения эмиссионных ценных бумаг (облигаций) исходил именно из того, что вознаграждение по облигации определяется от ее номинальной стоимости.

Действующими законодательными актами не определяется понятие дисконтных облигаций. Однако содержание нормативных правовых актов, посвященных государственным эмиссионным ценным бумагам позволяет получить четкое понимание того, что размещение таких облигаций по цене ниже номинальной стоимости (с дисконтом) и погашение по номинальной стоимости составляет определяющую особенность дисконтных долговых ценных бумаг (см., например, п.п.23 и 29 Правил выпуска, размещения, обращения, обслуживания и погашения государственных казначейских обязательств Республики Казахстан, утвержденных постановлением Правительства РК от 3 апреля 2009 г. № 466, а также комментарий п.4 ст.136 ГК). Такое определение дисконтной облигации в качестве легальной дефиниции содержалось в ст.2 ранее действовавшего Закона от 10 июля 1998 г. № 281-1 «Об акционерных обществах » (ныне утратившего силу).

Следует, однако, обратить внимание на то, что содержащееся в п/п.66 ст.1 Закона о РЦБ определение термина «погашение облигации» не предполагает обращение дисконтных облигаций, поскольку требует, чтобы при погашении облигации ее эмитент выплатил и номинальную стоимость облигации, и вознаграждение, в то время как по дисконтным облигациям выплата вознаграждения в форме купона не предусматривается, а доход приобретателя такой облигация составляет разницы между ценой приобретения дисконтной облигации и ее номинальной стоимостью, получаемой при погашении облигации. С формальной точки зрения это означает то, что законодательными актами не регулируется выпуск дисконтных облигаций АО в Казахстане.

Примечательным также является происхождение термина «купонная облигация». Дело в том, что купонами назывались ценные бумаги, предоставляющие право на периодическое получение дохода в виде процента по долговым ценным бумагам или дивидендов. Этими бумагами обычно снабжались облигации и акции, но будучи отделенными от соответствующей ценной бумаги, удостоверяющей основное требование (той же облигации или акции), купоны приобретали самостоятельное правовое значение, предоставляя право на получение соответствующей суммы купона.[26] В настоящее же время, когда обращение бумажных документов на рынке ценных бумаг практически невозможно, купоны также утратили свою форму как бумажного документа и сохранили за собой лишь сущность, заключающуюся в праве на получение периодического дохода в заранее установленном размере. В связи с этим возможность отчуждения и самостоятельного обращения права на получение купонного вознаграждения по облигациям, оставаясь теоретически допустимым, на данный момент представляется практически невозможным в силу причин юридико-технического характера, препятствующих частичную уступку прав по бездокументарным ценным бумагам.

Каким бы ни был вид выпускаемых акционерным обществом облигаций, в отношении этого АО применяются ограничения, установленные в п.2 ст.15 Закона о РЦБ, запрещающие эмитенту облигаций в течение срока их обращения отчуждать свое имущество с превышением установленной этой статьей суммы отчуждения, допускать неисполнение своих иных обязательств (кроме обязательств по данным облигациям) на превышающую установленный этой же статьей предел, изменять свою организационно-правовую форму или основные виды своей деятельности. Соблюдение этих ограничений обеспечивается обязанностью эмитента по требованию держателей облигаций выкупить их по номинальной стоимости с учетом накопленного вознаграждения.

4. Комментарий пункта 4 статьи 91 ГК. В зависимости от вида ценной бумаги, выпускаемой акционерным обществом, различается наименование выплачиваемого по ценной бумаге дохода, а также условия его выплаты.

В соответствии со ст.139 ГК доход, подлежащий выплате по акциям, называется дивидендом. Согласно п/п.9 ст.1 Закона об АО дивиденд является доходом акционера по принадлежащим ему акциям. Дивиденды выплачиваются акционерам тем акционерным обществом, которое эти акции выпустило.

В зависимости от вида акций различаются и условия выплаты дивидендов. По простым акциям дивиденды выплачиваются только при наличии у общества чистого дохода, который и служит источником выплаты таких дивидендов (п.1 ст.13 Закона об АО). Чистый доход также является источником выплаты дивидендов по привилегированным акциям, но такие дивиденды в заранее определенном уставом АО гарантированном размере подлежат выплате даже при отсутствии чистого дохода АО, если они были уже ранее начислены обществом. В частности, независимо от вида акций дивиденды подлежат начислению только в случае, если у АО сохраняется положительный показатель собственного капитала, и не возникает признаков его платежеспособности или несостоятельности как на момент начисления дивидендов, так и после их начисления (п.5 ст.91 ГК и п.5 ст.22 Закона об АО). Выплата дивидендов только при наличии чистого дохода и различие в режимах начисления и выплаты дивидендов в зависимости от вида акций четко выражены в правовой позиции ВАС РФ. В постановлении Президиума ВАС РФ от 30 октября 2012г. №7709/12 по делу по иску гражданина С. к ОАО о признании решения общего собрания акционеров о распределении прибыли и убытков указано, что «право на дивиденд как часть чистой прибыли появляется у акционера при наличии чистой прибыли у акционерного общества». Причем дивиденды по привилегированным акциям выплачиваются даже при отсутствии у АО чистой прибыли в отчетном периоде, если обществом уже были созданы резервы для такой выплаты за счет ранее полученной чистой прибыли АО.

Если дивиденд в заранее гарантированном размере не будет выплачен в установленные для этого сроки, у владельца привилегированной акции возникает право на участие в управлении данным АО за счет использования права голоса при принятии решений на общем собрании акционеров (п.п.4 и 4-1ст.13 Закона об АО).

Периодичность выплаты дивидендов по акциям АО определяется уставом общества. Ст.22 Закона об АО допускает, что эта же периодичность может указываться и в проспекте выпуска акций. Однако в соответствии с действующими нормами указание этих сведений в проспекте выпуска акций не предусматривается (см. Приложение 1 («Проспект выпуска акций») к Правилам государственной регистрации выпуска объявленных акций, утверждения отчета об итогах размещения акций и аннулирования выпуска акций, утвержденным постановлением АФН РК от 30 июля 2005 г. № 268).

Выплата дивидендов осуществляется непосредственно их эмитентом, но также она может производиться акционерным обществом через платежного агента. Указание на такого платежного агента (его наименование, место нахождения, контактные телефоны, а также номер и дата соответствующего договора между ним и АО) должно содержаться в проспекте выпуска акций.

Дивиденды по привилегированным акциям могут выплачиваться только деньгами, а дивиденды по простым акциям - деньгами или ценными бумагами этого же АО. Однако, выплата дивидендов ценными бумагами АО возможна только на основании решения общего собрания АО о такой выплате дивидендов и при наличии письменного согласия акционера на получение дивидендов ценными бумагами. В качестве выплачиваемых дивидендов акционеру могут передаваться объявленные акции данного АО или его облигации (ст.22 Закона об АО). Следует, однако, отметить, что такое регулирование создает внутреннее противоречие между нормами Закона об АО, поскольку передача ценных бумаг ценными бумагами в качестве дивидендов означает принятие обществом на себя дополнительных обязательств по таким ценным бумагам, но не выплату дивидендов положительным имуществом (например, деньгами), образовавшегося у АО в результате получения им чистого дохода, (как это предусмотрено в п.1 ст.13 Закона об АО).

Ст.ст.23 и 36 Закона об АО регулируют вопросы выплаты дивидендов по простым акциям. Такое регулирование касается вопросов периодичности выплаты дивидендов (по итогам квартала, полугодия или года), оснований для выплаты (решение общего собрания), обязательности проведения аудита финансовой отчетности для выплаты этих дивидендов независимо от периодичности выплаты, обязательности утверждения принятия общим собранием акционеров размера дивиденда в расчете на одну акцию, публикации решения о выплате или невыплате дивидендов, а также обязательного содержания решения о выплате дивидендов. В том числе предусмотрено, что порядок и форма выплаты дивидендов должны быть указаны в таком решении о выплате дивидендов, которое подлежит опубликованию в средствах массовой информации, а публичными компаниями - также на их корпоративном веб-сайте. Допускается принятие общим собранием акционеров и решения о невыплате дивидендов по простым акциям за определенный период.

В свою очередь, в отличие от выплат по простым акциям, в соответствии со ст.24 Закона об АО выплата дивидендов по привилегированным акциям не требует решения органа общества. Это обусловлено тем, что вопросы, относящиеся к способам, формам и основаниям выплаты таких дивидендов полностью регламентированы в Законе об АО, уставе и проспекте выпуска акций. Регламентация этих вопросов включает в себя необходимость указания в уставе АО гарантированного размера дивиденда по привилегированным акциям и периодичности его выплаты. При этом гарантированный размер дивидендов может быть указан как фиксированном выражении (например, процент от номинальной стоимости акции или в абсолютной сумме в денежном выражении), так и с индексированием относительно какого-либо показателя. Вместе с тем, обусловленность размера гарантированного дивиденда каким-то показателем может быть предусмотрена, только когда значение этого показателя регулярно публикуется и является публично доступным для ознакомления с ним. В качестве такого показателя могут быть индекс инфляции, установленные законом минимальный расчетный показатель или минимальный размер оплаты труда, ставка рефинансирования, установленные Национальным банком РК курсы валют, биржевые индексы и т.п.

Вне зависимости от того, каким определен гарантированный размер дивиденда по привилегированным акциям, фактический размер выплаты дивидендов по ним не может быть меньше размера дивидендов, начисляемых за этот же период по простым акциям (если размер дивиденда по простым акциям превышает гарантированный размер дивиденда по привилегированным акциям). Более того, выплата дивидендов по простым акциям за отчетный период не может осуществляться до тех пор, пока не будут выплачены полностью дивиденды по привилегированным акциям.

В случае ликвидации АО начисленные, но не выплаченные дивиденды по привилегированным и простым акциям выплачиваются за счет имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов ликвидируемого АО, в очередности согласно ст.89 Закона об АО.

Доход, на получение которого имеет право держатель облигации, согласно ст. 136 ГК называется вознаграждением, подлежащим выплате деньгами. В соответствии со ст. 9 Закона о РЦБ сведения о получении дохода по облигациям и порядке их погашения должны содержаться в проспекте выпуска облигаций. Эта норма имеет отношение к любым видам облигаций, выпускаемых АО. Структура проспекта эмиссии облигаций АО, порядок его составления и оформления устанавливаются нормативным правовым актом уполномоченного государственного органа. В настоящее время таким актом является вышеупомянутые Правила государственной регистрации выпуска объявленных акций, утверждения отчета об итогах размещения акций и аннулирования выпуска акций, утвержденные постановлением АФН РК от 30 июля 2005г. № 268.

5. Комментарий пункта 5 статьи 91 ГК. Несмотря на то, что право получать дивиденды по акциям является определяющим элементом правового статуса акционера, в п. 5 ст.91 ГК перечисляются обстоятельства, при наличии которых акционерное общество не вправе выплачивать дивиденды по своим акциям. Эти же ограничения на выплату дивидендов, причем в отношении дивидендов как по простым, так и по привилегированным акциям, воспроизведены в ст.22 Закона об АО.

Условия (признаки), при наступлении которых АО является неплатежеспособным, указаны в ст.5 Закона от 7 марта 2014 г. №176-V «О реабилитации и банкротстве», а понятие «несостоятельность» определяется в п/п.12 ст.1 этого же Закона.

Для применения положений п.5 комментируемой статьи не требуется установление судом несостоятельности АО или угрозы ее наступления. Выявление признаков несостоятельности или неплатежеспособности АО, а также прогноз относительно их появления возлагается на органы самого общества, уполномоченные принимать решение о начислении и выплате дивидендов.

В п.5 комментируемой статьи также указано, что законодательными актами РК могут быть предусмотрены и иные основания, запрещающие выплату дивидендов по акциям акционерным обществом. Например, такими основаниями являются обстоятельства, предусмотренные в п.4 ст.22 Закона об АО, согласно которому дивиденды не начисляются и не выплачиваются по акциям, которые не были размещены или были выкуплены самим обществом, а также если судом или общим собранием акционеров общества принято решение о ликвидации данного АО.

6. На основании пункта 6 статьи 91 ГК акционерные общества могут выступать эмитентами казахстанских депозитарных расписок, выпуск которых допускается ст.35 Закона о РЦБ. В соответствии с п.10 Правил выпуска, размещения, обращения и погашения казахстанских депозитарных расписок, государственной регистрации их выпуска и представления отчетов об итогах размещения или погашения казахстанских депозитарных расписок, а также о требованиях, подлежащих соблюдению эмитентом казахстанских депозитарных расписок, утвержденными постановлением Правления Национального Банка РК от 6 декабря 2003 г. № 430, право выпускать такие депозитарные расписки имеют только те АО, чьи акции входят в официальный список высшей категории казахстанской фондовой биржи, и которые соответствуют другим установленным в этом пункте требованиям.

В то же время, так называемый выпуск акционерным обществом опциона в настоящее время не имеет детального регулирования в казахстанском законодательстве. Легальное определение понятие опциона содержится в ст.128-3 ГК, в соответствии с которой опцион представляет собой договорную конструкцию. По условиям опциона у АО может возникнуть обязанность или право продать приобретателю опциона либо выкупить у него оговоренное в опционе количество выпущенных этим АО эмиссионных ценных бумаг определенного вида по установленной в этом же опционе цене в течение или при истечении срока действия опциона. Однако п.3 ст.21 Закона об АО запрещает обществу при размещении его акций принимать на себя обязанность или приобретать право выкупить его же размещенные акции.

В свою очередь, в соответствии с п/п.2 ст.1 Закона об АО конвертируемыми ценными бумагами являются ценные бумаги акционерного общества, подлежащие замене на его же ценные бумаги другого вида на условиях и в порядке, определяемых проспектом выпуска. Из содержания ст. 30 Закона об АО следует, что конвертируемыми могут быть ценные бумаги, которые не являются акциями, но которые могут быть конвертированы в акции. В том числе, как правило, облигации различных видов (см. п.3 ст.91 ГК) могут конвертироваться в простые или привилегированные акции. Возможность выпуска обществом конвертируемых облигаций прямо предусмотрена в ст.17 Закона о РЦБ. В то же время, п.2 ст.18-1 Закона о РЦБ установлен запрет на конвертирование инфраструктурных облигаций.

Также допускается конвертирование акций одного вида в акции другого вида. Однако в ст.30-1 Закона об АО эта процедура называется не конвертированием, а «обменом акций одного вида на акции другого вида». Это объясняется тем, что конвертирование предполагает изменение вида ценных бумаг (например, облигации на акцию), а предусмотренный в ст.30-1 Закона об АО предполагает изменения в рамках одного вида ценных бумаг (в данном случае - акций). Вместе с тем, иной разницы в природе этих двух процедур не существует.

В то же время следует понимать, что конвертирование облигаций АО в привилегированные акции, а также обмен акций одного вида на акции другого вида могут осуществляться при том условии, что не будут нарушены требования п.2 ст.13 и п.2 ст.30 Закона об АО о максимально допустимом количестве привилегированных акций, включая невозможность конвертирования с превышением разницы между количеством объявленных и количеством размещенных акций данного общества.

В свою очередь, невозможным является конвертирование акций в облигации АО, поскольку с позиции управления финансами общества это будет означать изменение режима его имущества, когда собственные средства становятся суммой подлежащего возврату долга (т.е. капитал трансформируется в кредиторскую задолженность), а с точки зрения правового регулирования происходит уменьшение уставного капитала АО, что Законом об АО принципиально не допускается.

Кроме того, на основании части второй п.7 ст.30 Закона об АО нормативными правовыми актами уполномоченного государственного органа (в настоящее время - Национального Банка РК) может быть запрещено конвертирование ценных бумаг АО в его простые акции.

Также, выпуск конвертируемых ценных бумаг п.1 ст.30 Закона об АО запрещается к осуществлению некоммерческими организациями, созданными в организационно-правовой форме акционерного общества.

7. В комментируемую ст.91 ГК неоднократно вносились изменения и дополнения, в т. ч. путем изложения статьи в новой редакции.

В частности, первые изменения были внесены в ст.91 ГК в соответствии с Законом от 11 июля 1997 г. № 154-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банковской деятельности», когда в связи с изменениями понятийного аппарата казахстанского законодательства понятие «уставный фонд» было заменено ныне используемым термином «уставный капитал».

Затем на основании Закона от 2 марта 1998 г. №211-1 «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Казахстан (общая часть) и в постановление Верховного Совета Республики Казахстан «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (общая часть)» в ст.91 ГК в действовавшей на тот момент редакции были внесены поправки, в результате которых было отменено ограничение на выпуск обществом облигаций только на сумму, не превышающую размер уставного капитала данного АО. Также одним из условий, при которых действует запрет объявлять и выплачивать дивиденды, было установлено такое последствие выплаты дивидендов, при котором размер собственного капитала (стоимость чистых активов) станет меньше размера уставного капитала в результате выплаты дивидендов. Ранее этот запрет действовал, если в результате выплаты дивидендов уменьшался размер уставного капитала. Эти поправки, с одной стороны, допускали больше возможностей для акционерных обществ привлекать заемные средства и выплачивать дивиденды по своим акциям. При этом такое законодательное регулирование приобрело более определенный и обоснованный характер, в т.ч. с позиций законодательства о бухгалтерском учете и традиционных требований акционерного законодательства по поддержанию капитала АО. С другой же стороны, эти поправки сохранили достаточно строгие нормы, направленные на обеспечение финансовой состоятельности акционерных обществ.

Позже в связи с принятием ранее действовавшего Закона от 10 июля 1998 г. № 281-I «Об акционерных обществах» (ныне утратившего силу) и в соответствии с Законом от 10 июля 1998г. № 282-I «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РК по вопросам акционерных обществ» комментируемая статья была изложена в новой редакции, в результате чего было обеспечено соответствие друг другу ее положений и норм упомянутого Закона №281-I «Об акционерных общества».

Следующие существенные изменения в комментируемую статью были внесены в соответствии с Законом от 16 мая 2003 г. № 416-II «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ» в связи с принятием действующего Закона об АО с тем, чтобы обеспечить соответствие друг другу положений ГК и Закона об АО. После внесения этих изменений и дополнений комментируемая статья в целом соответствует ее действующей редакции, хотя и с учетом поправок, внесенных в нее принятыми позднее законами.

Так, в связи с принятием Закона о секьюритизации на основании Закона от 20 февраля 2006 г. № 127-III «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам секьюритизации» п.3 ст.91 ГК был дополнен допущением для АО выпускать облигации, «обеспеченные выделенными активами».

Позже, в соответствии с Законом от 19 февраля 2007 г. № 230-III «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам защиты прав миноритарных инвесторов» из комментируемой статьи было исключено указание на выпуск только именных акций, а перечисление видов облигаций, которые могло выпускать акционерное общество, было заменено общим положением о праве АО «выпускать обеспеченные облигации и облигации без обеспечения». Это было обусловлено тем, что, во-первых, в соответствии со ст.12 Закона об АО акции могут выпускаться только в бездокументарной форме, в то время как именными могут быть лишь ценные бумаги, выпущенные в форме документа на бумажном носителе. В свою очередь, перечисление облигаций, исполнение по которым может быть обеспечено различными способами, прежде указывавшими в комментируемой статье, теперь заменено общим термином «обеспеченные облигации», легальное определение которого содержится в п/п.49 ст.1 Закона о РЦБ.

Изменение в комментируемую статью также было внесено в соответствии с Законом от 15 июля 2010 г. № 338-IV «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам страхования», в связи, с чем ранее предусмотренное безусловное право АО выпускать обеспеченные облигации и облигации без обеспечения теперь ограничивается исключениями, предусмотренными законодательными актами РК. В частности, это связано с тем, что этим же Законом № 338-IV в ст.48 Закона от 18 декабря 2000 г. №126-II «О страховой деятельности» был внесен запрет для страховых и перестраховочных организаций выпускать любые ценные бумаги, кроме акций.

На основании Закона от 7 марта 2014 г. №177-V «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам реабилитации и банкротства, налогообложения» в редакцию п/п.2 п.5 ст.91 ГК было внесено уточнение ссылки на законодательство о реабилитации и банкротстве.

Статья 92. Управление акционерным обществом

1. Высшим органом акционерного общества является общее собрание его акционеров.

2. Исключительная компетенция общего собрания акционеров определяется законодательными актами.

3. Решение вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не может быть передано иным органам акционерного общества.

4. В акционерном обществе создается совет директоров, который осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных настоящим Кодексом, законодательными актами и уставом акционерного общества к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Вопросы, отнесенные настоящим Кодексом, законодательными актами и уставом акционерного общества к исключительной компетенции совета директоров, не могут быть переданы для решения исполнительному органу акционерного общества.

5. Исполнительный орган акционерного общества может быть коллегиальным (правление) или единоличным (директор, генеральный директор, президент). Он осуществляет текущее руководство деятельностью акционерного общества и подотчетен совету директоров и общему собранию акционеров.

К компетенции исполнительного органа акционерного общества относится решение всех вопросов, не составляющих исключительную компетенцию других органов общества, определенную законодательством или учредительными документами.

6. В акционерном обществе могут быть созданы иные органы в соответствии с законодательными актами.

6-1. В случаях признания акционерного общества банкротом или применения реабилитационной процедуры и назначения временного либо банкротного или реабилитационного управляющего в установленном законом порядке все полномочия по управлению им переходят соответственно к временному либо банкротному или реабилитационному управляющему.

7. Компетенция органов акционерного общества, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с настоящим Кодексом, законодательством и учредительными документами.

1. Комментарий пункта 1 статьи 92 ГК. Высшим органом АО общее собрание акционеров называется постольку, поскольку в соответствии с общими положениями комментируемой статьи и нормами Закона об АО общее собрание наделяется исключительной компетенцией по принятию целого ряда решений, влияющих на правовой статус АО, принятие им обязательств и исполнение принятых обязательств, управление его деятельностью.

Общие собрания должны проводиться не реже одного раза в год. Обязательное для проведения общее собрание акционеров называется годовым, и оно должно быть проведено в течение пяти месяцев по окончании финансового года. Ст.35 Закона об АО указывает вопросы, которые обязательно должны быть рассмотрены годовым общим собранием акционеров, и по которым должны быть приняты решения. Этими вопросами являются утверждение годовой финансовой отчетности АО и определение порядка распределения чистого дохода общества за истекший финансовый год, а также определение размера дивиденда в расчете на одну простую акцию АО. В то же время, в рамках годового общего собрания могут приниматься и другие решения по вопросам компетенции общего собрания акционеров, если эти вопросы были предусмотрены повесткой дня общего собрания.

Наряду с годовым общим собранием акционеров могут проводиться внеочередные общие собрания, если они созваны надлежащим образом. В повестку внеочередного общего собрания акционеров могут быть включены любые вопросы, отнесенные к его компетенции законодательством и уставом соответствующего АО. Количество проводимых внеочередных общих собраний акционеров не ограничивается.

В тех случаях, когда все голосующие акции АО принадлежат одному лицу, общие собрания, как правило, не проводятся, а решения по вопросам его компетенции принимаются таким акционером единолично и подлежат оформлению в письменном виде. При этом такой единоличный акционер своими решениями не может ущемлять или ограничивать права владельцев привилегированных акций. Однако, по вопросам, перечисленным в п.4 ст.13 Закона об АО, упомянутый единственный акционер может принимать решения только совместно с владельцами привилегированных акций в порядке предусмотренном Законом об АО: в этом случае созыв и проведение общего собрания акционеров является обязательным.

В ст.ст.36-52 Закона об АО детально регулируются порядок созыва и проведения общего собрания акционеров, включая особенности созыва по инициативе крупного акционера, требования к определению даты, времени и места проведения общего собрания, уведомлению о проведении общего собрания, формированию повестки дня и обеспечению доступа акционеров к материалам общего собрания, представительству акционеров на общем собрании, кворуму и принятию решений общего собрания (в т.ч. при заочном голосовании), оформлению протокола об итогах голосования и протокола собственно общего собрания акционеров регламентируются, и другие соответствующие вопросы.

2. На основании пункта 2 статьи 92 ГК исключительная компетенция общего собрания акционеров определяется в ст.36 Закона об АО, в п.1 которой перечисляются вопросы, по которым решения могут быть приняты только таким общим собранием.

Этот перечень не является исчерпывающим, поскольку допускает, что Законом об АО и (или) уставом отдельного АО к исключительной компетенции общего собрания может быть отнесено принятие решений и по иным вопросам. Например, в соответствии с п.4 ст.36 Закона об АО общему собранию предоставлено право отменить любое решение органов общества по вопросам, относящимся к внутренней деятельности общества.

В свою очередь, примером дополнения исключительной компетенции общего собрания на уровне устава АО является устав АО «Национальный управляющий холдинг «КазАгро», утвержденный решением единственного акционера - приказом Министра сельского хозяйства РК от 23 августа 2013г., в соответствии с которым к исключительной компетенции общего собрания этого АО отнесено избрание и досрочное прекращение полномочий председателя Правления АО.

Содержащийся в Законе об АО перечень вопросов, решение по которым отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров, может быть только дополнен, но не может быть сокращен или иным образом изменен в уставе отдельного АО.

Все решения общего собрания акционеров принимаются в порядке, предусмотренном Законом об АО.

3. Комментарий пункта 3 статьи 92 ГК. Исключительность компетенции общего собрания акционеров заключается в том, что решение по соответствующим вопросам может быть принято только общим собранием акционеров. Этот принцип отражен в п.3 комментируемой статьи, согласно которой решение вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров, не может быть передано иным органам акционерного общества. При этом такая передача компетенции запрещена для осуществления в любых формах. В частности, невозможно передать право принятия решений по соответствующим вопросам другим органам АО ни включением предусматривающих такую передачу положений в устав АО, ни принятием решения о передаче компетенции самим общим собранием акционеров, ни установлением обязанности или права на такую передачу в иных нормативных правовых актах, кроме Закона об АО и (в отношении компетенции единственного акционера национальных управляющих холдингов и национальных холдингов) Закона о госимуществе.