|
Согласно п.1 ст.7 Закона об АО в учредительном договоре (решении единственного учредителя) должна содержаться запись об утверждении устава, а сам устав в соответствии с п.2 ст.6 Закона об АО должен быть утвержден на первом учредительном собрании. В этой связи по требованию п.1 ст.9 Закона об АО устав должен быть подписан всеми учредителями (единоличным учредителем) или их уполномоченными представителями. Это требование распространяется и в случае, когда учредителями в устав вносятся изменения и дополнения. Однако если изменения и дополнения внесены в устав уже не учредителями, а по решению общего собрания акционеров АО, такие изменения и дополнения (включая их внесение изложением устава в новой редакции) подписываются лицом, уполномоченным общим собранием акционеров. Устав является основанием для деятельности акционерного общества, определяя его правовой статус, регулируя вопросы управления им и ведения его дел, в т.ч. за счет установления структуры органов АО, распределения их компетенции, регламентации взаимоотношений акционеров и самого АО, распределения его дохода, реорганизации и прекращения его деятельности (п.1 ст.9 Закона об АО). Сложившаяся судебная практика свидетельствует о таком отношении к уставу АО, когда его содержание дополняет регулирующими положениями нормы законодательства, недостаточные для выявления правил, которыми регулируются определенные аспекты деятельности или правового положения АО. В частности, достаточно последовательно Верховный Суд РК выражал позицию о том, чтобы суды обращались именно к уставу АО для выявления особенностей правового режима имущества АО, пределов его имущественной ответственности или вопросов реорганизации общества. Например, при вынесении постановления по делу о взыскании долга государства с акционерного общества с государственным участием Коллегия по гражданским делам Верховного Суда РК посчитала недостаточным для принятия решения содержащееся в ряде статей ГК и закона об акционерных обществах регулирование вопросов относительно пределов и условий наступления и реализации имущественной ответственности конкретного АО с государственным участием по долгам его акционера. В связи с этим в своем постановлении от 19 апреля 2001г. №40/5 названная судебная Коллегия непосредственно указала, что «для более мотивированного принятия решения необходимо изучить устав АО», который нижестоящими судами даже не рассматривался, и он даже не был приобщен к материалам дела. Также и ранее в постановлении Президиума Верховного суда РК от 9 июля 1998г. №4нх-59-98 указывается, что поскольку вопросы реорганизации АО в форме выделения и деятельности дочерних организаций таким образом реорганизованных АО законом регулируется недостаточно, то для выявления особенностей реорганизации дочерних организаций АО «А-Д.» обращение к уставу этого АО признано обоснованным. В п.2 ст.9 Закона об АО указываются положения, которые должны содержаться в уставе АО. Перечень этих положений не является исчерпывающим, поскольку предусматривается возможность включения в устав иных положений в соответствии с требованиями законодательных актов РК (включая и самого Закона об АО). Отдельными законодательными актами могут быть предусмотрены дополнительные сведения, подлежащие включению в учредительный договор и (или) устав АО, занимающегося определенным видом деятельности. Например, ст.14 Закона о банках предусматривает обязательное отражение (дополнительно к вышеупомянутым сведениям согласно ст.ст.7 и 9 Закона об АО) в учредительном договоре и уставе банка сведений, указанных в п.п. 2 и 3 этой статьи, соответственно. В отличие от учредительного договора устав АО является публичным документом. Это предполагает возможность для любых заинтересованных лиц ознакомиться с уставом, а также возложение на само АО обязанности предоставить устав таким заинтересованным лица для ознакомления (п.3 ст.9 Закона об АО). П.4 ст.9 Закона об АО предоставляет возможность осуществления деятельности АО на основании типового устава общества, утверждаемого Правительством РК. Ранее такой Типовой устав акционерного общества был утвержден постановлением Правительства РК от 16 сентября 2008 г. № 852. В настоящее время Типовой устав акционерного общества (со ссылкой на ст.7 Закона о государственной регистрации юридических лиц) утвержден в качестве Приложения 1 к Приказу Министра юстиции РК от 24 февраля 2015 г. №106. Все учредительные документы АО должны быть исполнены в письменной форме, допускающей их подписание учредителями (п.1 ст.8 и п.1 ст.9 Закона об АО). Нотариальное удостоверение учредительных документов АО также прямо предусмотрено в п.1 ст.8 (в отношении учредительного договора и решения единственного учредителя) и п.1 ст.9 (в отношении устава, а также всех изменений и дополнений к нему) Закона об АО. С учетом п.1 ст.402 ГК, предписывающего, чтобы соглашение об изменении договора совершалось в той же форме, что и договор, то же требование о нотариальном удостоверении распространяется и в отношении соглашения учредителей о внесении изменений и дополнений в учредительный договор или в решение единственного учредителя АО. 2. Содержание пункта 2 статьи 87 ГК обусловлено тем, что после завершения в установленном порядке государственной регистрации выпуска акций созданного АО эти акции могут быть предложены неопределенному кругу лиц, а учредители в своем статусе по отношению к обществу становятся акционерами этого АО, равноправными со всеми другими приобретателями его акций, и наравне с другими акционерами подчиняются только требованиям законодательства и устава. Таким образом, цель учредительного договора считается достигнутой, а целесообразность и необходимость в сохранении действия учредительного договора отпадает. Поэтому в данном случае комментируемой статьей предусматривается автоматическое прекращение его действия. Такое регулирование отвечает одному из базовых принципов современного акционерного права, заключающемуся в том, что акционеры обладают равным статусом, независимо от того, участвовали они в учреждении общества или стали акционерами после его создания, а также безотносительно времени приобретения акций общества и срока владения ими.[25] В определенной степени этот принцип отражен в п.4 ст.12 Закона об АО, устанавливающем, что акция одного вида предоставляет каждому акционеру, владеющему ею, одинаковый с другими владельцами акций данного вида объем прав, если иное не установлено этим Законом. 3. Комментарий пункта 3 статьи 87 ГК. Порядок утверждения устава АО регулируется Законом об АО. В соответствии со ст.6 Закона об АО утверждение устава при учреждении АО должно произойти на первом учредительном собрании. Допускается, чтобы в устав могли быть внесены изменения и дополнения, в т.ч. устав может быть изложен в новой редакции. В зависимости от того, при каких условиях такие изменения и дополнения вносятся в устав, различается и порядок их утверждения (принятия). В частности, если выпуск объявленных акций данного АО еще не зарегистрирован (а значит, еще не началось размещение этих акций), то в соответствии со ст.6 Закона об АО решение о внесении изменении и дополнений в устав АО может быть принято его учредителями на учредительном собрании. Такое решения должно быть принято единогласно всеми учредителями с отражением этого факта в протоколе учредительного собрания или, в зависимости от обстоятельств, в письменном решении единственного учредителя АО, который (-ое), в свою очередь, должен быть подписан также всеми учредителями (единственным учредителем) АО либо их представителями (представителем). Если же изменения и дополнения в устав АО вносятся после государственной регистрации выпуска его акций, когда действие учредительного договора прекратилось, то в соответствии со ст.36 Закона об АО принятие соответствующего решения является исключительной компетенцией общего собрания акционеров АО. Такое общее собрание акционеров созывается и проводится, а его результаты оформляются в соответствии со ст.ст.36-52 Закона об АО. В этом случае сами изменения и дополнения в устав АО, согласно п.1 ст.87 ГК и п.1 ст.9 Закона об АО, подлежат нотариальному удостоверению. 4. В комментируемую ст.87 ГК неоднократно вносились изменения и дополнения. Так, в соответствии с Законом от 11 июля 1997 г. № 154-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банковской деятельности», когда комментируемая статья непосредственно содержала перечень сведений, подлежащих указанию в уставе АО, п/п.4 п.3 ст.87 ГК был изложен в редакции, требующей указания в уставе АО порядка использования чистого дохода и возмещения убытков общества. Позже, согласно Закону от 2 марта 1998 г. № 211-1 «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Казахстан (общая часть) и в постановление Верховного Совета Республики Казахстан «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (общая часть)» из п.3 ст.87 ГК был исключен п/п.5, в соответствии с которым в уставе общества подлежал регламентации порядок образования фондов общества. Эти два изменения были обусловлены поправками терминологического или процедурного характера, внесенными в иные законодательные акты Республики Казахстан, и не предполагали кардинальных изменений в регулировании вопросов, касающихся с правового значения учредительных документов АО. Однако, затем в связи с принятием ранее действовавшего Закона от 10 июля 1998 г. № 281-1 «Об акционерных обществах» и в соответствии с Законом от 10 июля 1998г. № 282-1«О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РК по вопросам акционерных обществ» содержание комментируемой статьи подверглось заметным изменениям. В частности, в ней было отражено законодательное допущение учреждения АО одним участником. Устав АО был признан единственным учредительным документом АО в том случае, когда АО учреждалось одним участником. Также было закреплено требование о нотариальном удостоверении учредительных документов АО. Принципиальным стал и отказ от указания в ГК сведений, подлежащих отражению в уставе АО, поскольку в комментируемую статью была введена норма о том, что учредительные документы АО должны содержать сведения, определенные законодательными актами. Последние на данный момент изменения в комментируемую статью были внесены в связи с принятием действующего Закона об АО в соответствии с Законом от 16 мая 2003 г. №416-II «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ». В соответствии с ними решение единственного учредителя признано учредительным документом АО (наряду с его уставом) при учреждении АО одним участником; предусмотрено прекращение учредительного договора (решения единственного учредителя) со дня государственной регистрации выпуска объявленных акций АО, а также сделана отсылка на специальный законодательный акт по вопросу регулирования порядка утверждения устава. Статья 88. Уставный капитал акционерного общества Минимальный размер и порядок формирования уставного капитала акционерного общества, а также порядок его увеличения определяются законодательными актами Республики Казахстан. 1. Комментарий статьи 88 ГК. Согласно ст.10 Закона об АО минимальный размер уставного капитала общества должен составлять 50000-кратный размер месячного расчетного показателя, установленного законом РК о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год. Уставный капитал АО выражается в национальной валюте РК - тенге. В соответствии с п.2 ст.11 Закона об АО размер уставного капитала создаваемого АО не может быть менее указанного минимального размера уставного капитала, и он должен быть оплачен его учредителями в полном объеме в течение тридцати дней с даты государственной регистрации общества в качестве юридического лица. Порядок формирования уставного капитала АО также регулируется, прежде всего, Законом об АО. В частности, главным правилом является требование ст.11 Закона об АО относительно того, что уставный капитал формируется посредством оплаты размещаемых обществом акций. Общие положения относительно размещения акций АО регламентированы в ст.ст.18-21 Закона об АО. Уставный капитал любого АО, созданного в соответствии с казахстанским законодательством, выражается в национальной валюте РК (тенге), но в оплату акций в соответствии со ст.21 Закона об АО могут быть внесены не только деньги, но также имущественные права и иное имущество. Если акции оплачиваются не деньгами, то вносимое в оплату их стоимости имущество подлежит оценке в соответствии с указанной статьей Закона об АО. При этом в ряде случаев акции могут быть оплачены только деньгами. Такие случаи должны быть предусмотрены законодательными актами РК. Например, п.2 ст.16 Закона о банках требует оплаты акций банка при их размещении исключительно деньгами, как и ст.4 Закона о секьюритизации предусматривает формирование уставного капитала СФК также исключительно деньгами. Первоначально уставный капитал формируется при учреждении АО, когда его акции оплачиваются учредителями по номинальной стоимости. После этого уставный капитал общества может увеличиваться за счет размещения объявленных акций общества среди инвесторов. В этом случае размещаемые акции оплачиваются инвесторами по ценам размещения, определяемым в соответствии с требованиями Закона об АО. В соответствии со ст.16 Закона об АО при размещении объявленных акций акционеры соответствующего АО имеют право преимущественной покупки размещаемых акций на равных условиях, в т.ч. по одной цене и на единых условиях оплаты, пропорционально количеству имеющихся у них акций. Это право распространяется и в отношении приобретения других ценных бумаг АО, конвертируемых в его акции. Порядок реализации права акционеров АО на преимущественную покупку устанавливается уполномоченным государственным органом. С соответствии со ст.20 Закона об АО эмитент (АО) обязано представлять уполномоченному государственному органу (в настоящее время это - Национальный Банк РК) отчет об итогах размещения акций общества. В соответствии со ст.ст.24-26 Закона о РЦБ непредставление такого отчета или отказ уполномоченного органа в его утверждении по предусмотренным в законе основаниям влечет за собой приостановление размещения акций, что означает несостоятельность эмиссии соответствующих акций АО и, следовательно, незавершенность формирования или увеличения уставного капитала АО. В своем Постановлении от 13 декабря 2001 г. №3а-771-01 по иску гражданина Ч. С требованием о принятии судом предусмотренных законами РК мер к назначенному и утвержденному судом конкурсному управляющему со ссылкой истца на наличие у него статуса акционера несостоятельного АО «КЖС» Коллегия по гражданским делам Верховного суда РК признала обоснованным установление судом того, что «эмиссия акций АО «КЖС» не состоялась по причине непредставления акционерным обществом уполномоченному органу отчета об итогах выпуска и размещения акций в установленном законом порядке». Законом об АО регулируются вопросы формирования уставного капитала АО, которое созданного в результате реорганизации. Такие вопросы регулируются отдельно применительно к каждому предусмотренному Законом об АО виду реорганизации (ст.ст.82-86 Закона об АО). Требования о минимальном размере уставного капитала и условиях его формировании могут различаться в зависимости от вида деятельности, осуществляемого соответствующим акционерным обществом. Это в первую очередь относится к финансовым организациям, как предусмотрено в ст.16 Закона об АО. Например, отдельные условия формирования уставного капитала банка, в т.ч. установление минимального размера уставного капитала банка регулируются в соответствии со ст.ст.16, 41, 42 и др. Закона о банках. 2. В комментируемую ст.88 ГК неоднократно вносились изменения и дополнения. В соответствии с Законом от 11 июля 1997 г. №154-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банковской деятельности» изменения носили терминологический характер, поскольку в связи с изменением категориального аппарата казахстанского законодательства понятие «уставный фонд» было заменено понятием «уставный капитал». В связи с принятием 10 июля 1998 г. ранее действовавшего Закона №181-1 «Об акционерных обществах», которым были введены понятия объявленного и выпущенного (оплаченного) уставного капитала, комментируемая статья была изложена в новой редакции в соответствии с Законом от 10 июля 1998 г. №282-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты РК по вопросам акционерных обществ». В частности, в статье определялись понятия объявленного и выпущенного капитала, а также предусматривалось определение порядка формирования уставного капитала АО законодательными актами. Позже, в связи с принятием Закона об АО, в котором законодатель отказался от концепций объявленного и выпущенного уставного капитала АО, в соответствии с Законом от 16 мая 2003 г. № 416-II «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ» редакция ст.88 ГК была снова изменена таким образом, что предусматривала регламентацию размера и порядка формирования уставного капитала акционерного общества, а также порядок его увеличения и уменьшения законодательными актами РК. К действующей редакции содержание комментируемой статьи было приведено на основании Закона от 8 июля 2005 г. №72-III «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ», в соответствии с которым была отражена позиция о том, что законодательно может быть установлен лишь минимальный размер уставного капитала АО, а уменьшение уставного капитала не предусмотрено. Статья 89. Увеличение объявленного и выпущенного (оплаченного) уставного капитала (эта статья исключена в соответствии с Законом от 16 мая 2003г. № 416-II) Комментарий относительно исключения статьи 89 ГК. Ст.89 ГК исключена в соответствии с Законом от 16 мая 2003 г. № 416-II «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ» поскольку согласно принятому 13 мая 2003 г. Закону об АО (ныне действующему) изменились правила, регулирующие структуру уставного капитала АО, а также в связи с законодательным отказом от понятий объявленного и выпущенного (оплаченного) капитала и переноса регулирования вопросов увеличения уставного капитала АО положениями Закона об АО. Статья 90. Уменьшение объявленного и выпущенного (оплаченного) уставного капитала (эта статья исключена в соответствии с Законом от 16 мая 2003 года № 416-II). Комментарий относительно исключения статьи 90 ГК. Ст.90 ГК исключена в соответствии с Законом от 16 мая 2003 г. № 416-II «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам рынка ценных бумаг и акционерных обществ». В связи с принятием действующего Закона об АО уменьшение уставного капитала АО, как таковое не предусмотрено и не регулируется законом. В свою очередь, вопросы поддержания капитала общества регулируются нормами специальных законов: в первую очередь - Закона об АО, но также и другими законодательными актами, например, Законом о банках. Статья 91. Выпуск и размещение ценных бумаг 1. Виды ценных бумаг, выпускаемых акционерным обществом, определяются законодательными актами. 2. Порядок государственной регистрации выпуска объявленных акций и их размещения определяется в соответствии с законодательными актами Республики Казахстан. 3. Акционерное общество вправе выпускать обеспеченные облигации и облигации без обеспечения, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан. Акционерное общество вправе выпускать купонные и дисконтные облигации. Условия и порядок выпуска облигаций определяются законодательством о рынке ценных бумаг. 4. Форма, способ и порядок выплаты дохода по ценным бумагам определяются уставом акционерного общества или проспектами выпуска ценных бумаг с учетом особенностей, предусмотренных законодательными актами. 5. Акционерное общество не вправе выплачивать дивиденды по акциям общества: 1) при отрицательном размере собственного капитала или если размер собственного капитала общества станет отрицательным в результате выплаты дивидендов по его акциям; 2) если оно отвечает признакам неплатежеспособности или несостоятельности в соответствии с законодательством Республики Казахстан о реабилитации и банкротстве либо указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов по его акциям. Законодательными актами Республики Казахстан могут быть предусмотрены и иные основания, запрещающие выплату дивидендов по акциям акционерным обществом. 6. Акционерное общество вправе выпускать производные ценные бумаги, опционы и конвертируемые ценные бумаги в порядке, определяемом законодательством. Основным видом ценных бумаг, которые может выпускать АО, являются акции (см. ст.139 ГК). Согласно ст.ст.12 и 13 Закона об АО акции, могут выпускаться двух видов: простые и привилегированные акции. В соответствии с этими статьями Закона об АО принципиальная разница между указанными двумя видами акций заключается в том, что простая акция предоставляет акционеру право голоса при решении всех вопросов, выносимых на голосование в рамках общего собрания акционеров АО, а привилегированная акция такого права не дает. Более того, в силу легального определения акционерного общества (см. ст.85 ГК и п.1 ст.3 Закона об АО) каждое АО обязано выпускать акции для формирования своего капитала, который служит имущественной основой осуществления деятельности любого акционерного общества. Однако обязанность выпускать акции относится к выпуску только простых акций. Это обусловлено тем, что в соответствии со ст.92 ГК высшим органом АО является общее собрание акционеров, обладающее исключительной компетенцией по принятию целого ряда решений, непосредственно относящихся к деятельности АО, решение по которым принимаются простым или квалифицированным большинством голосов от общего числа голосующих акций общества (п.2 ст.36 Закона об АО). К числу голосующих акций п/п.8 ст.1 Закона об АО относит простые акции и, только в строго ограниченных п.4 ст.13 Закона об АО случаях (когда рассматриваемый вопрос затрагивает имущественные интересы владельцев привилегированных акций, или принятие если принятие решения может ограничить права таких акционеров) - также привилегированные акции. При этом общее количество привилегированных акций АО при их размещении не может превышать 25% от общего количества всех размещенных обществом акций. Необходимость выпуска простых акций не только обусловлена обязательностью сформирования уставного капитала АО, но она также обслуживает цель обеспечить интересы надлежащего управления акционерным обществом, и само решение о выпуске акций должно быть принято уже при учреждении АО с указанием количества, видов и номинальной стоимости объявленных акций в учредительном договоре (п.1 ст.7 Закона об АО). Но в отличие от обязательности выпуска простых акций общества выпуск им привилегированных акций в рамках предъявляемых законом требований представляет собой право выпустить такие акции: решение о выпуске привилегированных акций ст.36 Закона об АО отнесено к компетенции общего собрания акционеров, которое вправе принять соответствующее решение, но не обязано. Привилегированные акции не могут выпускаться некоммерческими организациями, созданными в форме АО, (п.2 ст.12 Закона об АО). Это обусловлено общим запретом для некоммерческих АО выплачивать дивиденды по акциям (п.4 ст.139 ГК), поскольку сущностью любой некоммерческой организации является то, что она не распределяет полученный чистый доход между своими участниками (п.1 ст.34 ГК). Невозможность для некоммерческого АО выпускать именно привилегированные акции обусловлено тем, что согласно легальному определению привилегированной акции получение по ней дивидендов в установленном уставом АО размере является гарантированным (п.2 ст.13 Закона об АО), и невыплата дивидендов по привилегированным акциям недопустима. Следует отметить, что дивиденды по любым акциям (независимо от их вида) выплачиваются только за счет чистого дохода АО. Однако казахстанское законодательство не содержит прямого указания на это. В свою очередь акционерное законодательство РФ в этом вопросе, очевидно, является более однозначным, поскольку согласно правовой позиции Президиума ВАС РФ, выраженной в его постановлении от 30 октября 2012 г. №7709/12 со ссылкой на Федеральный закон «Об акционерных обществах», «общее собрание акционеров не вправе принимать решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям в случае отсутствия у него чистой прибыли и специальных фондов для выплаты дивидендов по привелигированным акциям». На основании п.6 ст.12 Закона об АО акционерное общество также вправе выпускать и другие ценные бумаги, предусмотренные законодательными актами. В частности, помимо различных видов облигаций, предусмотренных в п.3 комментируемой статьи и Законом о РЦБ (см. комментарий ст.136 ГК), АО вправе выпускать конвертируемые ценные бумаги (см. п.6 комментируемой статьи и данного комментария). Помимо этого, акционерные общества, созданные в качестве специальных финансовых компаний для участия в сделках проектного финансирования или секьюритизации, выпускают отдельный вид облигаций (облигации СФК), по которым исполнение обязательств их эмитента обеспечивается выделенными активами. Особенности выпуска этих облигаций, как и условия деятельности их эмитентов, регулируются Законом о секьюритизации. Акционерные общества также вправе выпускать некоторые виды исламских ценных бумаг. Так, например, исламская специальная финансовая компания, которая в соответствии с п/п.40 ст.1 Закона о РЦБ может быть создана в форме АО, вправе выступать эмитентом исламских арендных сертификатов и исламских сертификатов участия (ст.32-2 Закона о РЦБ). Легальные определения этих видов ценных бумаг, особенности их выпуска, обращения и погашения, а также статус исламской СФК регулируются ст.ст.32-3 - 32-7 Закона о РЦБ. Ценные бумаги акционерных обществ всех вышеупомянутых видов являются эмиссионными ценными бумагами, выпускаемыми в бездокументарной форме. 2. Комментарий пункта 2 статьи 91 ГК. Поскольку все виды ценных бумаг, которые АО вправе выпускать, являются негосударственными эмиссионными ценными бумагами, то в соответствии со ст.8 Закона о РЦБ выпуск таковых подлежит государственной регистрации, которая осуществляется уполномоченным государственным органом на условиях и в порядке, установленных Законом о РЦБ и нормативными правовыми актами упомянутого уполномоченного органа. В настоящее время действуют Правила государственной регистрации выпуска объявленных акций, утверждения отчета об итогах размещения акций и аннулирования выпуска акций, утвержденные постановлением Правления Агентства РК по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций (АФН) от 30 июля 2005г. № 268 (с изменениями и дополнениями). Такая государственная регистрация включает в себя рассмотрение представленных документов и их экспертизу на соответствие законодательству РК, по результатам которых соответствующим эмиссионным ценным бумагам присваивается национальный идентификационный номер, а сведения о них и их эмитенте вносятся в Государственный реестр эмиссионных ценных бумаг. В рамках этой же государственной регистрации (по ее результатам) эмитенту выдается свидетельство о государственной регистрации выпуска ценных бумаг и проспект этого выпуска. В ст.11 Закона о РЦБ содержатся специальные положения, относящиеся к государственной регистрации выпуска объявленных акций. Принципиальными положениями этой статьи являются нормы об обязательности принятия решения о такой государственной регистрации выпуска объявленных акций учредителями (в момент учреждения АО) или общим собранием акционеров (если принимается решение об увеличении количества объявленных акций АО), а также о необходимости обратиться с заявлением о такой государственной регистрации в течение одного года с даты государственной регистрации самого АО либо (в зависимости от конкретных обстоятельств) с даты аннулирования выпуска акций на основании решения суда. Указанная ст.11 Закона об РЦБ также устанавливает требования к содержанию упомянутого решения учредителей/акционеров о государственной регистрации выпуска объявленных акций, и перечень документов, которые должны быть представлены обществом к основание для государственной регистрации выпуска его акций. Существенным является положение п.6 ст.11 Закона о РЦБ, устанавливающего, что регистрация прав по акциям учредителей (единственного учредителя) АО осуществляется регистратором только после государственной регистрации выпуска объявленных акций. Акции учрежденного АО не могут быть зачислены на лицевые счета учредителей до завершения такой государственной регистрации их выпуска. Внимание также следует обратить на содержание п.7 ст.11 Закона о РЦБ, в соответствии с которым увеличение количества объявленных акций АО становится возможным только после того, как учредители полностью выполнят их обязательства по оплате ими акций учрежденного АО. Размещение акций осуществляется на основе общих положений Закона о РЦБ о размещении эмиссионных ценных бумаг с учетом специальных правил Закона об АО, относящихся к размещению объявленных акций. В частности, ст.ст.21-27 Закона о РЦБ закрепляется право инвесторов на получение информации о выпуске эмиссионных ценных бумаг, устанавливаются порядок размещения негосударственных эмиссионных ценных бумаг и требования к их оплате, правила представления отчета об итогах размещения этих ценных бумаг, условия приостановления размещения эмиссионных ценных бумаг и признания государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг недействительной. В свою очередь, особенности размещения, в т.ч. порядок и специфика их оплаты, устанавливаются Законом об АО. К таким особенностям, в первую очередь, относится право преимущественной покупки размещаемых объявленных акций, предоставленное акционерам общества ст.16 Закона об АО, в соответствии с которой АО обязано предложить им размещаемые акции для приобретения ими по цене размещения на равных условиях пропорционально количеству уже имеющихся у них акций. В зависимости от вида размещаемых акций такое право преимущественной покупки возникает у владельцев простых акций или владельцев привилегированных акций общества. Специальные требования устанавливаются той статьей относительно размещения по праву преимущественной покупки акций финансовой организации. Отдельно регулируются сроки оплаты акций, приобретаемых в рамках такого размещения, и последствия неоплаты. В настоящее время применяются Правила реализации права акционеров акционерного общества на преимущественную покупку ценных бумаг, утвержденные постановлением Правления Национального Банка РК от 13 февраля 20012г. №31. С учетом подпунктов 7 и 72 ст.1 Закона о РЦБ размещение акций означает их приобретение и полную их оплату приобретателями на первичном рынке ценных бумаг, когда эти акции впервые предложены к приобретению их эмитентом либо андеррайтером или эмиссионным консорциумом от имени эмитента. В соответствии со ст.18 Закона об АО общество вправе размещать свои акции после государственной регистрации их выпуска посредством одного или нескольких размещений в пределах объявленного количества акций. Первоначально количество объявленных акций устанавливается учредителями (единственным учредителем) АО на их первом учредительном собрании (п.2 ст.6 Закона об АО). В последующем количество объявленных акций может быть увеличено на основании решения общего собрания акционеров АО, подлежащего принятию в рамках его исключительной компетенции, установленной в ст.36 Закона об АО. Ст.18 Закона о РЦБ предусматривает два способа такого размещения - посредством подписки или аукциона. Отдельным способом размещения акций является конвертирование ценных бумаг или денежных обязательств общества в его акции в случаях, когда это предусмотрено Законом об АО или иными законодательными актами. Размещение акций путем подписки или аукциона может иметь место, как на организованном, так и на неорганизованном рынках ценных бумаг. Когда акции подлежат оплате учредителями в период учреждения АО, такая оплата осуществляется по номинальной стоимости акций. Когда же объявленные акции предлагаются инвесторам (включая действующих акционеров), они подлежат продаже по цене размещения, которая является наименьшей ценой, по которой эти акции могут быть проданы. При этом, если акции размещаются посредством подписки, то в пределах данного размещения они подлежат продаже по единой цене для всех лиц, участвующих в подписке. При размещении акций путем аукциона, цена размещения может быть выше цены размещений и может быть различной для каждого отдельного приобретателя в зависимости от результатов аукциона. Однако всегда до того, как размещаемые акции будут предложены по подписке или с аукциона неограниченному кругу инвесторов, они должны быть предложены действующим акционерам АО по праву преимущественной покупки. Только те акции, которые остались по результатам размещения среди действующих акционеров неразмещенными, могут быть предложены всем другим заинтересованным лицам. При этом и действующие акционеры, если они по каким-то причинам не участвовали в размещении акций по праву преимущественной покупки, также вправе участвовать в таком последующем размещении акций. Но уже на общих для всех инвесторов условиях. В соответствии с п.4 ст.19 Закона об АО полная оплата за акции, приобретенные в рамках их размещения, является обязательным условием регистрации прав на приобретенные акции на имя каждого соответствующего приобретателя. До полной оплаты размещаемой акции АО не вправе давать приказ о зачислении данной акции на лицевой счет ее приобретателя в системе реестров держателей акций (в системе учета номинального держателя. В свою очередь, никто и не вправе требовать от эмитента выдать такой приказ о зачислении акций на лицевой счет приобретателя, пока такой приобретатель полностью эти акции не оплатит. В соответствии со ст.21 Закона об АО сам эмитент акций не вправе приобретать размещаемые им акции и не вправе заключать договоры (в т.ч. приобретать какую-либо производную ценную бумагу), на основании которых у эмитента может возникнуть право или обязанность выкупить размещенные им акции. На основании ст.20 Закона об АО каждое акционерное общество обязано представлять уполномоченному государственному органу отчеты об итогах размещения своих акций. Такие отчеты представляются каждые шесть месяцев до тех пор, пока все объявленные акции не будут размещены. Если же все объявленные акции полностью размещены до истечения первого шестимесячного периода после государственной регистрации их выпуска, такой отчет должен быть представлен эмитентом после такого их размещения. Отчеты подлежат представлению в уполномоченный государственный орган в течение одного месяца по окончании соответствующего отчетного периода. Содержание и порядок представления отчета об итогах размещения акций и изменений/дополнений в него, а также порядок рассмотрения и утверждения такого отчета устанавливается в вышеуказанных Правилах, утвержденных постановлением Правления АФН от 30 июля 2005г. № 268.
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |