Комментарий к отдельным разделам Гражданского кодекса Республики Казахстан (Карагусов Ф.С., главный научный сотрудник НИИ частного права Каспийского университета, д.ю.н., профессор)

В отличие от норм, относящихся к полным и коммандитным товариществам, Закон о ТОО заметно более однозначен в этом вопросе. В частности, ст.43 Закона о ТОО принятие решения по вопросу об образовании исполнительного органа ТОО и ТДО и досрочном прекращении его полномочий относит к исключительной компетенции общего собрания товарищества.

Комментируемая статья допускает формирование коллегиального или единоличного исполнительного органа товарищества. Коллегиальный орган формируется за счет избрания участниками товарищества группы лиц, которые совместно будут осуществлять текущее руководство товариществом, совместно отвечая за надлежащее ведение его дел (см., например, п.п.2 - 4 ст.52 Закона о ТОО).

В свою очередь, единоличный исполнительный орган создается избранием одного лица в качестве такового и возложением на него обязанностей по осуществлению текущего руководства товариществом. Согласно п.1 ст.53 Закона о ТОО единоличным исполнительным органом может быть директор, управляющий «и т.п.». Обращает на себя внимание специальная оговорка о том, что единоличный исполнительный орган может быть избран не из числа участников товарищества. В связи с этим, единоличным исполнительным органом может быть избрано лицо, которое может быть участником товарищества, а может и не быть таковым. В то же время в казахстанском законодательстве не предусмотрено специальных положений, требующих, чтобы в состав коллегиального исполнительного органа могли избираться только участники товарищества, либо запрещающих избирать его членами третьих лиц, не являющихся участниками товарищества.

В п.2 ст.60 ГК предусматривается, что в качестве коллегиальных органов товарищества могут быть созданы правление (дирекция), наблюдательный совет, и другие органы в случаях, предусмотренных законодательными актами или решением общего собрания участников хозяйственного товарищества. Однако, в этой статье не определяется иерархия или иная система взаимодействия таких органов между собой. Ясность в этом вопросе может быть подучена за счет обращения к отдельным законам, регулирующим хозяйственные товарищества.

В частности, согласно ст.54 Закона о ТОО коллегиальным исполнительным органом такого товарищества является правление, дирекция «и т.п.». Содержание этой комбинации букв «и т.п.» не позволяет с необходимой однозначностью определить, какие еще могут быть использованы названия исполнительного органа товарищества, но применительно к коллегиальному органу из ст.41 Закона о ТОО следует, что наблюдательный совет не является исполнительным органом ТОО и ТДО.

В то же время, Закон о ТОО позволяет достаточно четко разделить статус исполнительного органа и наблюдательного совета. Так, если в соответствии со ст.51 Закона о ТОО (как и согласно комментируемой статье) исполнительный орган осуществляет текущее руководство деятельностью товарищества и ведение его дел, то в соответствии со ст.57 Закона о ТОО наблюдательный совет осуществляет контроль за деятельностью исполнительного органа.

В отличие от Закона о ТОО Закон о товариществах не только не предлагает названий для исполнительного органа полного и коммандитного товарищества, но и не предусматривает создание в товариществе наблюдательного совета. Это обоснованно общим подходом, в соответствии с которым полные товарищи сами управляют товариществом. Вместе с тем, поскольку создание исполнительного органа является обязательным в товариществах всех предусмотренных организационных форм, а также с учетом довольно широкой диспозитивности Закона о товариществах, представляется допустимым, чтобы в учредительных документах полного и коммандитного товарищества для обозначения исполнительного органа использовались названия, предлагаемые в Законе о ТОО, а также предусматривалось создание наблюдательного совета для контроля деятельности исполнительного органа товарищества.

Помимо исполнительного органа и наблюдательного совета в товариществах могут быть созданы иные органы, если они предусмотрены законодательными актами или «решением общего собрания участников хозяйственного товарищества». Так, в ст.8 Закона о товариществах и ст.58 Закона о ТОО предусмотрена возможность, но не обязательность образования в товариществе ревизионной комиссии или избрание ревизора из числа участников или их представителей для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью исполнительного органа товарищества. Формирование в товариществах каких-либо еще специально поименованных (и с определенной компетенцией) органов не предусмотрено законами, но может быть предусмотрено их учредительными документами.

Казахстанское законодательство не предусматривает возможности членства юридических лиц в органах других юридических лиц. В связи с этим, членами коллегиальных органов хозяйственного товарищества, как и его единоличным исполнительным органом, могут быть избраны только физические лица.

4. Пункт 2-1 статьи 60 ГК был дополнен в комментируемую статью в соответствии с Законом РК от 07.03.14 г. № 177-V «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам реабилитации и банкротства, налогообложения». Этим п.2-1 устанавливается вполне однозначная норма о том, что в случаях признания хозяйственного товарищества банкротом или применения в отношении товарищества реабилитационной процедуры и назначения в связи с этим временного либо банкротного или реабилитационного управляющего все полномочия по управлению товариществом переходят соответственно к временному либо банкротному или реабилитационному управляющему. Эта норма означает, что в указанных случаях к соответствующему управляющему переходят полномочия всех органов товарищества по управлению им - от высшего органа до исполнительного.

В этих случаях применяются нормы Закона РК от 7 марта 2014 г. № 176-V «О реабилитации и банкротстве», предусматривающего как последствия применения реабилитационной процедуры и возбуждения процедуры банкротства, так и полномочия соответствующего управляющего по управлению имуществом и делами хозяйственного товарищества. При этом, однако, в соответствии со ст.69 названного Закона в случае применения реабилитационной процедуры суд по заявлению учредителей (участников) хозяйственного товарищества может сохранить за ними право управления имуществом и делами товарищества. В то же время, такой возможности сохранить эти полномочия управления делами и имуществом товарищества не предусмотрено в случае возбуждения процедуры банкротства.

В контексте применения п.2-1 комментируемой статьи заслуживает внимания правовая позиция Президиума ВАС РФ, изложенная в изложенная в его вышеупомянутом постановлении от 20 июня 2013 г. №3810/13. Согласно этому постановлению «учредители (участники) юридических лиц лишены права предъявлять какие-либо требования к должнику [юридическому лицу, учредителями (участниками) которого они являются - авт.] в процессе его банкротства». Такая позиция объясняется тем, что «учредители (участники) должника - юридического лица несут риск отрицательных последствий, связанных с его деятельностью, и могут заявлять требования лишь на имущество, оставшееся после удовлетворения требований всех других кредиторов».

5. В соответствии с пунктом 3 статьи 60 ГК компетенция органов хозяйственного товарищества, порядок их избрания (назначения), а также порядок принятия ими решений определяются в соответствии с настоящим Кодексом, законодательными актами и учредительными документами.

В частности, в ст.ст.65 и 75 ГК содержатся общие положения относительно условий и порядка ведения дел полного и коммандитного товарищества, а также касательно поручения на ведение дел полного товарищества и управления полным товариществом его исполнительными органами. Положения этих статей практически полностью воспроизводятся и в определенной степени детализируются соответствующими нормами Закона о товариществах.

В свою очередь, общие положения об управлении в ТОО и ТДО содержатся в ст.79 (с учетом ст.84 ГК), но в существенной степени детализируются в нормах Закона о ТОО.

6. Пункт 4 статьи 60 ГК закрепляет за хозяйственным товариществом право провести внешний аудит в целях проверки и подтверждения правильности его финансовой отчетности. Это право на внешний аудит может быть реализовано независимо от того, существует ли в самом товариществе ревизионная комиссия (ревизор), осуществляющая внутренний контроль за финансово-хозяйственной деятельностью исполнительного органа товарищества, а также от того, каковы результаты и эффективность деятельности этой ревизионной комиссии (ревизора).

В то же время следует помнить, что в зависимости от вида деятельности или наличия статуса регулируемой организации хозяйственного товарищества, проведение предусмотренного в п.4 ст.60 ГК внешнего аудита может быть обязательным. В частности, это предусмотрено в ст.59 Закона о ТОО и в п.2 ст.5 Закона РК от 20 ноября 1998 г. № 304-I «Об аудиторской деятельности».

Важным критерием надлежащего внешнего аудита является то, что он проводится аудиторской организацией, не связанной имущественными интересами с товариществом или его участниками.

Решение о привлечении аудиторской организации может быть принято как исполнительным органом товарищества, так и общим собранием участников, в зависимости от того, как этот вопрос регулируется учредительными документами товарищества.

В некоторых предусмотренных законодательством случаях проведение внешнего аудита может быть назначено судом. Например, в соответствии с п.4 ст.59 Закона о ТОО соответствующее решение суда по заявлению любого заинтересованного лица либо участника товарищества может быть вынесено, если исполнительный орган товарищества уклоняется от проведения аудита финансовой отчетности, когда такой аудит является обязательным либо когда его проведения требует участник товарищества.

В п.4 ст.60 ГК предусматривается право любого из участников товарищества или нескольких таких участников в любое время потребовать проведение аудиторской проверки хозяйственного товарищества. Такое требование должно быть удовлетворено. Однако, в данном случае следует различать проведение аудита по решению общего собрания участников и проведение аудита по требованию одного или нескольких участников товарищества. В первом случае решение принято органом товарищества, и соответствующие расходы оплачиваются самим товариществом. Если же требование о проведении внешнего аудита выдвинуто одним из участников или несколькими участниками, то расходы по проведению аудита в этом случае должны быть оплачены из средств участников, потребовавших его проведение.

В комментируемой статье устанавливается, что порядок проведения аудиторской проверки деятельности хозяйственного товарищества определяется законодательством и учредительными документами товарищества. Следует иметь в виду, что при проведении аудита аудиторская организация руководствуется только требованиями применимого к отношении ее деятельности законодательства: п.2 ст.4 вышеупомянутого Закона «Об аудиторской деятельности» императивно устанавливает, что аудит осуществляется в соответствии с этим законом и международными стандартами аудита, не противоречащими законодательству РК, опубликованными на государственном и русском языках уполномоченной организацией. В связи с этим требовать от аудиторской организации соблюдения при проведении внешнего аудита порядка, установленного учредительными документами хозяйственного товарищества, представляется необоснованным.

В то же время соответствующие положения учредительных документов товарищества являются обязательными для товарищества, его органов и работников. В частности, условия и порядок принятия решения о проведении внешнего аудита, взаимодействия органов и работников товарищества с проводящей аудит аудиторской организацией, обычно регламентируется учредительными документами товарищества (прежде всего, его уставом) и внутренними документами товарищества. В отсутствие такой регламентации этих вопросов соответствующие моменты применительно к отдельному случаю проведения внешнего аудита могут быть урегулированы распорядительным актом, однако такое урегулирование может иметь объективно ограниченный характер.

7. В статью 60 ГК неоднократно вносились изменения и дополнения.

В частности, существенные дополнения и изменения были внесены в соответствии с Законом РК от 2 марта 1998 г. № 211-I «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Казахстан (общая часть) и в постановление Верховного Совета Республики Казахстан «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Казахстан (общая часть)». В частности, в связи с признанием в казахстанском законодательстве возможности учреждения ТОО и ТДО одним лицом п.1 ст.60 ГК был дополнен указанием на то, что полномочия общего собрания участников в товариществе, учрежденном одним лицом, принадлежат его единственному участнику. Более целесообразной стала редакция (действующая в настоящее время) части второй п.2 ст.60 ГК, а также дополнен п.4 ст.60 ГК в его действующей редакции.

В соответствии с Законом РК от 22 апреля 1998 г. № 221-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан» в п.3 ст.60 ГК термин «орган управления» был заменен понятием «орган», поскольку эта норма относится ко всем органам хозяйственного товарищества, а не только к органу управления.

Законом от 5 мая 2006 г. №139-III «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам аудиторской деятельности» в п.4 ст.60 ГК внесены редакционные изменения, приводящие в соответствие с терминологией законодательства об аудиторской деятельности.

Согласно Закону от 12 января 2007 г. №225-III «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая и Особенная части)» внесены уточнения в связи с тем, что высшим органом хозяйственного товарищества является только общее собрание его участников, а не собрание представителей, а также, поскольку в полных и коммандитных товариществах не может быть единственного участника.

Дополнение ст.60 ГК пунктом 2-1 в соответствии с Законом РК от 7 марта 2014 г. №177-V «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам реабилитации и банкротства, налогообложения» обусловлено принятием Закона РК от 7 марта 2014 г. №176-V «О реабилитации и банкротстве».

Статья 61. Права и обязанности участников хозяйственного товарищества

1. Участники хозяйственного товарищества имеют право:

1) участвовать в управлении делами хозяйственного товарищества в порядке, определенном учредительными документами;

2) получать информацию о деятельности хозяйственного товарищества и знакомиться с его документацией в установленном учредительными документами порядке;

3) принимать участие в распределении чистого дохода. Условия учредительных документов, предусматривающие устранение одного или нескольких участников от участия в распределении чистого дохода, недействительны;

4) получать в случае ликвидации хозяйственного товарищества часть его имущества, соответствующую их доле в имуществе товарищества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

5) Исключен в соответствии с законом РК от 02.03.98 г. № 211-1.

Участники хозяйственного товарищества могут иметь и другие права, предусмотренные законодательными актами и учредительными документами.

2. Участники хозяйственного товарищества обязаны:

1) соблюдать требования учредительных документов;

2) вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные учредительными документами;

3) не разглашать сведения, которые хозяйственным товариществом объявлены коммерческой тайной.

Участники хозяйственного товарищества могут нести и другие обязанности, предусмотренные законодательными актами Республики Казахстан и учредительными документами.

1. Общий комментарий статьи 61 ГК. Правовое регулирование прав и обязанностей участников хозяйственных товариществ представляет собой определяющий аспект в установлении юридического статуса хозяйственных товариществ (партнерств). Содержанием этих прав и обязанностей отражаются ранее перечисленные признаки хозяйственного товарищества. С учетом этого, например, в английском праве к фундаментальным характеристикам партнерства отнесены такие правомочия партнеров (участников товарищества), как право участвовать в принятии решений относительно деятельности партнерства, участвовать в распределении его прибыли, проверять его бухгалтерию, настаивать на открытости и честности партнеров, а также право вето на принятие в партнерство новых партнеров.

В свою очередь, лишь одна обязанность товарищей указывается также в качестве фундаментальной характеристики хозяйственного товарищества (партнерства) - сделать вклад в капитал товарищества и разделять все расходы по покрытию убытков. Эта характеристика применима в отношении хозяйственных товариществ, чьи участники несут неограниченную солидарную ответственность по долгам товарищества собственным имуществом. В связи с этим во многих юрисдикциях законодательно предусмотрено участие товарищей в убытках товарищества. Такое участие в покрытии убытков товарищества может означать: (а) недопустимость распределения дохода товарищества между его участниками при уменьшении (или возможности уменьшения) имущества товарищества ниже показателя уставного капитала, (б) пополнение имущества товарищества до уровня заявленного уставного капитала за счет имущества участников, или (в) погашение долга товарищества перед его кредиторами за счет имущества участников товарищества при недостаточности имущества самого товарищества. По общему правилу, доля участия в убытках товарищества пропорциональна доле участия в уставном капитале.

При этом обязанность участвовать в покрытии убытков товарищества заметно ограничивается в хозяйственных товариществах и обществах с ограниченной ответственностью. Это обусловливается особенностями правового положения их участников. В казахстанском законодательстве эта обязанность, по сути, заменяется риском участника потерять стоимость своего вклада в уставный капитала такого товарищества (общества), а также ответственностью учредителя (участника) по обязательствам товарищества (общества) в случаях, предусмотренных законодательными актами РК или учредительными документами соответствующего юридического лица (см. комментарий п.п.2 и 3 ст.44 ГК и п.п.2 и 3 ст.94 ГК).

Ст. 61 ГК также содержит общий для всех видов товариществ перечень прав и обязанностей их участников. Применительно к каждой отдельной форме хозяйственного товарищества, предусмотренной законодательством Республики Казахстан, содержание и объем прав и обязанностей участников товарищества дополняется или уточняется законодательными актами. Кроме того в дополнение к предусмотренным законом правам и обязанностям учредительными документами отдельного товарищества могут быть предусмотрены и иные права и обязанности участников этого товарищества.

2. В пункте 1 статьи 61 ГК перечисляются права, которыми обладает любой участник любого хозяйственного товарищества, а также предусматривается, что в дополнение законодательными актами РК (применительно к каждой отдельной форме товарищества) и учредительными документами (каждого отдельного товарищества) могут быть предусмотрены и другие права участников хозяйственного товарищества.

В частности, в п.1 ст.61 ГК в качестве прав участников перечисляются правомочия на участие в управлении делами хозяйственного товарищества в порядке, определенном учредительными документами; получение информации о деятельности хозяйственного товарищества и доступ к его документации в установленном учредительными документами порядке для ознакомления с ними; участие в распределении чистого дохода товарищества; получение в случае ликвидации хозяйственного товарищества части его имущества, соответствующей их доле в имуществе товарищества, оставшемся после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Принципиальным является то, что участие в управлении делами товарищества следует рассматривать как обязательный признак полного и коммандитного товарищества и неотъемлемое право полных товарищей. Согласно ст.11 Закона о товариществах право полных товарищей на участие в управлении полным и коммандитным товариществом дополняется и их обязанностью участвовать в его деятельности. В свою очередь, участники ТОО и ТДО, а также вкладчики коммандитных товарищей вправе как принимать участие в управлении делами товарищества и в его деятельности товарищества, так и не участвовать в этом (ст.ст.11 и 12 Закона о ТОО; ст.27 Закона о товариществах). Причем, право вкладчиков на участие в управлении коммандитным товариществом или в его деятельности возникает только в случае, если такое право закреплено в учредительных документах коммандитного товарищества.

Неотъемлемым правомочием, формирующим статус участника товарищества, является право на участие в распределении чистого дохода товарищества за счет получения причитающейся части (соответствующей предусмотренному в учредительных документах размеру доли участия в уставном капитале) распределяемого дохода. Соблюдение этого правомочия обеспечивается законодательной нормой о том, что условия учредительных документов или иных соглашений, предусматривающие устранение одного или нескольких участников от участия в распределении чистого дохода, недействительны. Недействительным является и договорное условие, предоставляющее одному участнику право на получение всего распределяемого среди участников чистого дохода товарищества, а также положение устава, исключающее право какого-либо участника на распределяемый среди участников чистый доход товарищества. Эти же правомочия отражены и в ст.ст.23 и 34 Закона о товариществах применительно к участию в полных и коммандитных товариществах.

Специально закрепляются право получать информацию о деятельности хозяйственного товарищества и знакомиться с его документацией в установленном учредительными документами порядке, а также право получать в случае ликвидации хозяйственного товарищества часть его имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами соответствующую доле участия в капитале товарищества. Эти правомочия принадлежат любому участнику любого хозяйственного товарищества, независимо от организационной формы последнего. Состав документов хозяйственного товарищества может быть идентифицирован на основе содержания ст.8-2 Закона о товариществах, в которой перечисляются некоторые документы, включая учредительные документы товарищества, корпоративные решения и протоколы, материалы по вопросам повестки дня заседаний органов товарищества, списки участников, положения о структурных подразделениях, правоустанавливающие документы на имущество товарищества, лицензии на занятие определенными видами деятельности и другие соответствующие документы. Также, с учетом ст.ст.8-1 и 11 Закона о товариществах, ст.11 Закона о ТОО в состав таких документов входят бухгалтерская документация, финансовая отчетность товарищества и аудиторские отчеты.

В дополнение или уточнение прав участников хозяйственного товарищества, перечисленных в п.1 ст.61 ГК законодательными актами предусматриваются перечни прав участников хозяйственного товарищества каждой отдельной формы. В частности, в ст.11 Закона о ТОО перечисляются права участников ТОО и ТДО, которой в дополнение к правомочиям, перечисленным в комментируемой статье, специально предусмотрены право прекратить участие в товариществе путем отчуждения доли участия и право оспаривать в судебном порядке решения органов товарищества, нарушающие права участников.

В свою очередь, в п.1 ст.11 Закона о товариществах закрепляются права полных товарищей, перечень которых аналогичен предусмотренным в Законе о ТОО правам участников ТОО и ТДО. В тоже время, перечень прав вкладчиков коммандитного товарищества, установленные в п.1 ст.27 Закона о товариществах, отличается тем, что не включает в себя специальное указание на право участвовать в управлении делами хозяйственного товарищества в порядке, определенном учредительными документами. Однако закрепленная в комментируемой статье ГК диспозитивность законодательства о хозяйственных товариществах в вопросе об установлении прав участников хозяйственного товарищества не препятствует в учредительных документах отдельного товарищества предоставить вкладчикам такое право.

Эта же диспозитивность ГК позволяет в учредительных документах любого хозяйственного товарищества дополнительно закрепить иные права его участников. Вместе с тем, установление таких дополнительных прав участников не может создавать условия для того, чтобы не исполнялись закрепленные в законодательстве обязанности участников хозяйственного товарищества.

3. В пункте 2 статьи 61 ГК перечисляются обязанности участников хозяйственного товарищества. В частности, общим требованием является правило о том, что участники хозяйственного товарищества обязаны соблюдать требования его учредительных документов; вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные учредительными документами, а также не разглашать сведения, которые хозяйственным товариществом объявлены коммерческой тайной.

Обязанность участия в убытках товарищества регламентирована в отношении только некоторых видов хозяйственных товариществ, регулируемых законом. В частности, такая обязанность не возлагается на участников ТОО и ТДО. В то же время в соответствии со ст.ст.23 и 34 Закона о товариществах полные товарищи обязаны участвовать в распределении не только прибыли, но и убытков товарищества, которые распределяются между товарищами пропорционально размеру их вкладов в уставный капитал товарищества. Учредительным договором или иным соглашением между товарищами может быть предусмотрено иное распределение долей участия в покрытии убытков товарищества, но полное устранение участника товарищества от участия в покрытии убытков (как и в распределении прибыли) является недействительным. Причем в коммандитном товариществе обязанность участия в покрытии убытков товарищества распространена на всех участников товарищества, включая и его вкладчиков.

Участники хозяйственного товарищества могут нести и другие обязанности, предусмотренные законодательными актами Республики Казахстан. Так, в соответствии со ст.2 Закона о товариществах вышеизложенные и другие общие законодательные правила о хозяйственных товариществах применяются к отдельным видам хозяйственных товариществ с учетом особенностей, установленных законодательными актами РК, регулирующими их деятельность. В связи с этим, перечень обязанностей участников хозяйственных товариществ, закрепленный в п.2 ст.61 ГК, применительно к обязанностям участников ТОО и ТДО в соответствии со ст.12 Закона о ТОО дополняется обязанностью извещать исполнительный орган товарищества, а также регистратора (если ведется реестр участников товарищества) об изменении своих личных данных, которые согласно п/п.2) п.2 ст.17 Закона о ТОО включает в себя наименование, место нахождения, адрес, банковские реквизиты (для юридических лиц) и имя, место жительства и данные документов, удостоверяющих личность гражданина.

В свою очередь, в дополнение к соответствующим общим положениям ГК и перечню обязанностей участников ТОО и ТДО, обязанности участников полных товариществ и полных товарищей в коммандитных товариществах, дополнены еще и обязанностями участвовать в деятельности товарищества, в т.ч. вести дела от имени товарищества или оказывать ему содействие в осуществлении деятельности, а также воздерживаться от совершения сделок от своего имени и в своих интересах, однородных сделкам, составляющим предмет деятельности товарищества (п.4 ст.11 Закона о товариществах).

В то же время, особенной законодательно установленной обязанностью вкладчиков коммандитных товариществ в дополнение к перечисленным в п.2 ст.61 ГК является лишь обязанность в случаях, указанных в учредительных документах товарищества, оказывать товариществу содействие в осуществлении им своей деятельности, в т.ч. оказывать услуги товариществу (ст.27 Закона о товариществах). Вместе с тем, это не означает, что учредительные документы коммандитного товарищества обязательно должны устанавливать такие обязанности вкладчика. Но если таковые установлены, их соблюдение обязательно.

В дополнение к законодательно установленным обязанностям участников хозяйственных товариществ в учредительных документах любого хозяйственного товарищества могут быть установлены иные обязанности его участников. Вместе с тем, установление таких дополнительных обязанностей участников не может создавать условия для того, чтобы нарушались закрепленные в законодательстве права участников хозяйственного товарищества. Также в интересах эффективной деятельности товарищества и взаимодействия участников между собой по поводу его деятельности целесообразным является то, чтобы закрепление в его учредительных документах дополнительных прав и обязанностей его участников не создавало препятствие для надлежащего осуществления этих прав и исполнения этих обязанностей.

4. В статью 61 ГК вносились изменения, направленные на унификацию используемых легальных терминов и уточнение содержания ее положений.

Согласно Закону РК от 11 июля 1997 г. №154-1 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банковской деятельности» в п/п.3) п.1 ст.61 в соответствии с терминологией законодательных положений о налогах, бухгалтерском учете и финансовой отчетности слово «прибыли» заменено словами «чистого дохода».

Законом РК от 19 февраля 2007 г. №230-III «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам защиты прав миноритарных инвесторов» внесены коррективы, распространяющие действие положений п.2 ст.61 ГК не только в отношении учредителей, но и других участников хозяйственного товарищества, а также допускающие законодательное установление иных обязанностей участников товарищества.

Статья 62. Преобразование хозяйственных товариществ

1. Хозяйственные товарищества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества другого вида либо в акционерные общества или производственные кооперативы по решению общего собрания участников в случаях и в порядке, установленных законодательными актами.

2. При преобразовании полного или коммандитного товарищества в акционерное общество, товарищество с ограниченной или дополнительной ответственностью каждый полный товарищ, ставший участником акционерного общества, товарищества с ограниченной или дополнительной ответственностью, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к акционерному обществу, товариществу с ограниченной или дополнительной ответственностью от полного или коммандитного товарищества. Отчуждение бывшим полным товарищем принадлежащих ему акций (долей) не освобождает его от такой ответственности.

1. В пункте 1 статьи 62 ГК устанавливаются специальные нормы о том, что хозяйственные товарищества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества другого вида либо в акционерные общества или производственные кооперативы. Это означает, что хозяйственное товарищество, действующее в одной из предусмотренных законом форм (ТОО, ТДО, полное или коммандитное товарищество), может быть преобразовано в хозяйственное товарищество другой из предусмотренных законом форм. Кроме того, это также означает, что любое хозяйственное товарищество может быть преобразовано в акционерное общество или производственный кооператив.

В соответствии с комментируемой статьей преобразование хозяйственного товарищества возможно только в случаях, установленных законодательными актами. Невозможно преобразовать хозяйственное товарищество, если это не допускается законом.

Вместе с тем, следует обратить внимание на то, что законодательный акт может предусматривать возможность преобразования, но законодательно установленные особенности правового статуса хозяйственных товариществ или юридических лиц в иных организационно-правовых формах не позволяют осуществление преобразования. Например, в п.1 ст.65 Закона о ТОО предусматривается общее правило о возможности преобразования ТОО в иное хозяйственное товарищество. Однако, ТОО с единственным участником не может быть преобразовано в полное или коммандитное товарищество либо в производственный кооператив, поскольку в соответствии с законом полное и коммандитное товарищество должно иметь не менее двух участников / членов (см. п.3 ст.58 ГК и его комментарий; п.2 ст.96 ГК), в то время как преобразование не влечет за собой изменение состава участников и переход имущества преобразуемого юридического лица, а означает только изменение его организационно-правовой формы (см. ст.ст.46 (п.5), 47, 48 ГК и комментарий). Также и ТОО, у которого хотя бы один из участников является юридическим лицом, не может преобразоваться в полное товарищество либо в производственный кооператив, поскольку эти организационные правовые формы коммерческих организаций могут иметь своими участниками только граждан (также см. п.3 ст.58 ГК и его комментарий; п.2 ст.8 Закона РК от 5 октября 1995 г. № 2486 «О производственном кооперативе»), а в коммандитном товариществе такой учредитель преобразованного ТОО, с учетом п/п.4) п.4 ст.27 и п.5 ст.31 Закона о товариществах, может быть только вкладчиком, но не полным товарищем.

В связи с этим, если преобразование любого хозяйственного товарищества в АО или производственный кооператив является принципиально возможным, то не всегда хозяйственное товарищество, действующее в одной правовой форме, может быть преобразовано в хозяйственное товарищество другой формы или в юридическое лицо иной организационно-правовой формы.

В соответствии с комментируемой статьей преобразование хозяйственного товарищества возможно только в порядке, установленном законодательными актами. Это означает, что в отсутствие законодательно установленного порядке преобразование хозяйственного товарищества невозможно, даже если случай такого преобразования законодательным актом предусмотрен.

Условия, порядок и последствия преобразования товариществ с ограниченной и дополнительной ответственностью предусмотрены в ст. 65 Закона о ТОО.

Случаи, когда возможно преобразование полных и коммандитных товариществ, а также последствия его осуществления предусмотрены в ст.ст. 9 (п.4), 24 (п.6), 25 (п.3), 36 Закона о товариществах и в п.2 комментируемой статьи. Обращает на себя внимание, что в строгом значении комментируемой нормы ст.61 ГК только один случай преобразования коммандитного товарищества в полное товарищество предусмотрен в ст.36 Закона о товариществах: если в коммандитном товариществе остаются только полные товарищи или только вкладчики, это товарищество может по их решению преобразоваться в полное товарищество. Что касается полных товариществ (как и коммандитных товариществ) законом не предусматривается именно преобразование как реорганизация, но предписывается прекращение товарищества, и предусматривается возможность для его оставшегося в одиночестве участника учредить коммандитное товарищество, ТДО или ТОО (ст.ст.25 и 36 Закона о товариществах). В то же время собственно порядок преобразования полных и коммандитных товариществ законодательными актами не установлен. В этой ситуации в качестве такого установленного порядка служат общие положения ГК о реорганизации юридических лиц (в том числе, ст.ст.45 - 48)