- представляет собой вид более широкой ответственности - социальной ответственности; - имеет имущественное содержание, а ее меры (гражданско-правовые санкции) носят имущественный характер; - распространяется не только на правонарушения по обязательствам, но и на все гражданские правонарушения; - устанавливает последствия ненадлежащего (неправомерного) поведения, нарушающего права и интересы других лиц, ее применение является одной из форм защиты законных прав и интересов; - применяется посредством государственного принуждения или посредством публичной власти (судов, экономических судов) либо третейских судов; - может применяться и добровольно, хотя при этом не меняется ее природа как государственно-принудительных мер, поскольку всегда связана с государственным принуждением; - является ответственностью одного контрагента перед другим, ответственностью нарушителя перед потерпевшим; - предусматривает для нарушителя дополнительные расходы в сравнении с расходами, вытекающими из договора; - направлена на взыскание имущественных санкций в пользу потерпевшей стороны; - имеет компенсационную природу, направлена на эквивалентное возмещение потерпевшему причиненного вреда или убытков, а ее применение имеет целью восстановление имущественной сферы потерпевшего от правонарушения, но не его неосновательное обогащение; - наряду с предупредительно-воспитательной и штрафной функциями выполняет также стимулирующую (организационную) функцию, поскольку побуждает участников гражданских правоотношений к надлежащему поведению. ______________ 7 Российское гражданское право: Учебник: В 2 т. Общая часть. Вещное право. Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные права / Отв. ред. Е.А. Суханов. 2-е изд., стереотип. - М.: Статут, 2011. - Т. I. - С. 442-447.
Несмотря на то, что гражданско-правовая ответственность может выполняться правонарушителем добровольно, следует признать обоснованность определения С.Н. Братусем8 природы юридической ответственности (в том числе гражданско-правовой ответственности) как исполнения правонарушителем обязанности на основе государственного или приравненного к нему общественного принуждения, поскольку указанная добровольность, выбор того или иного поведения правонарушителем основывается на возможности его государственного (общественного) порицания, базируется на установленных государством правовых нормах и общественных нормах морали. Среди признаков юридической ответственности Ю.В. Ячменев9 выделяет следующие: 1) отрицательная оценка действий лица, на которое возлагается ответственность, 2) государственное принуждение или возможность его применения, 3) наличие дополнительных обременении или новых обязанностей для правонарушителя. А.Г. Диденко10, определяет в качестве основной функции гражданско-правовой ответственности ее компенсационную составляющую, обеспечивающую полное восстановление нарушенных интересов кредитора, выделяет ее иные признаки: гражданско-правовую ответственность как предусмотренное законодательством или договором имущественное взыскание или имущественное обременение, применяемое к субъекту гражданского правоотношения, нарушившему возложенные на него обязанности, и компенсирующее имущественные потери управомоченного лица, вызванные нарушением. Ответственность может также заключаться в лишении должника - нарушителя принадлежащего ему права. Добровольно исполнять обязательство должно быть выгоднее, чем нарушать его. В результате ответственность за нарушение, во-первых, возмещает кредитору имущественные потери, вызванные нарушением должником обязательства; во-вторых, стимулирует должника к надлежащему исполнению обязательства, в-третьих, наказывает должника за неисполнение или ненадлежащее исполнение; в-четвертых, подтверждает в глазах других лиц факты недисциплинированности должника. ______________ 8 Братусъ С.Н. Юридическая ответственность и законность (Очерк теории). - М.: Юридическая литература, 1976. - С. 85. 9 Ячменев Ю.В. Юридическая ответственность: понятие, виды, особенности // Вестник Санкт-Петербургского университета МВД России. - 2012. - Вып. № 2. - Т. 54. - С. 69. 10 Диденко А.Г. Гражданское право. Общая часть: Курс лекций. - Алматы: Нур-пресс, 2006. - С. 612-613.
В.А. Ойгензихт11 считает противоправность единственным звеном, связывающим действия нарушителя с ответственностью, при отсутствии противоправности не может быть и речи об ответственности. Следует согласиться с Е.В. Бариновой, что суть гражданско-правовой ответственности не столько в наказании виновной стороны взысканием определенной части ее имущества, сколько в компенсации нарушенной имущественной сферы ее контрагента, т.е. стороны, имущественные интересы и субъективные права которые нарушены12. Анализируя общие основания возникновения и условия привлечения к гражданско-правовой ответственности М. Сулейменовым13 делается вывод о том, что общим и единственным основанием возникновения гражданско-правовой ответственности является нарушение субъективного гражданского права. При этом в отношении условий (оснований) гражданско-правовой ответственности отмечается, то, конечно, есть случаи, когда применяются все четыре условия (противоправность, вред, причинная связь, вина) - например, при возмещении убытков. Однако гораздо больше случаев, когда не применяется то одно, то другое, то несколько условий ответственности, например, вина (ответственность предпринимателя), вред и причинная связь (взыскание неустойки), вред, причинная связь и вина (взыскание неустойки в предпринимательских отношениях) и т.п. В результате делается вывод о том, что единственным условием, которое применяется всегда и без которого невозможна гражданско-правовая ответственность, - это противоправность нарушения субъективного гражданского права. Договорная ответственность может применяться при нарушении договора. Противоправность этого нарушения презумируется. ______________ 11 Ойгензихт В.А. Проблема риска в гражданском праве (Часть общая). - Душанбе: Ирфон, 1972. - С. 205-206. 12 Баринова Е.В. Понятие, виды и формы гражданско-правовой ответственности за нарушение договорного обязательства. В кн. Актуальные проблемы гражданского права. - М.: Норма, 2003. - Вып. 6. - С. 276. 13 Сулейменов М.К. Институт ответственности в литературе и законодательстве // http://online.zakon.kz/Document/?doc_id=30070848#pos=1;-263.
В.Ф. Попондопуло14 выделяет следующие видовые признаки гражданско-правовой ответственности, обусловленные спецификой гражданского права: 1) Гражданско-правовая ответственность выражается в применении к правонарушителю мер имущественного характера, влекущих для него дополнительные неблагоприятные последствия, например, возмещение причиненных нарушением договора убытков, взыскание предусмотренной договором неустойки. 2) Гражданско-правовая ответственность является юридической ответственностью правонарушителя перед потерпевшим, поэтому имущественное взыскание, возлагаемое на правонарушителя, поступает в пользу потерпевшей стороны. Предусмотренные законодательством случаи взыскания имущественных санкций в доход государства связаны с нарушением публичных интересов и по существу представляют собой форму не гражданско-правовой, а публично-правовой ответственности. 3) Гражданско-правовая ответственность основана на принципе полного возмещения причиненного вреда или убытков, т.е. носит сугубо восстановительный (компенсационный) характер. Это выражается в том, что суммы санкций (имущество), подлежащие взысканию с правонарушителя, передаются потерпевшему, чем обеспечивается восстановление его прежнего имущественного положения, существовавшего до правонарушения. В отношении ответственности хозяйствующих субъектов вызывают интерес следующие принципы хозяйственно-правовой ответственности, приведенные В.К. Сидорчуком15: - объективность ответственности - потерпевшая сторона имеет право на возмещение ущерба независимо от того, имеется ли оговорка об этом в договоре; - реальность исполнения - уплата штрафных санкций за нарушение обязательства, а также возмещение ущерба не освобождает правонарушителя без согласия другой стороны от исполнения принятого обязательства в натуре; - недопустимость оговорки в отношении исключения или ограничения ответственности производителя (продавца). ______________ 14 Попондопуло В.Ф. Ответственность за нарушение обязательств: общая характеристика и проблемы // Ленинградский юридический журнал. - 2010. - Вып. № 1. - С. 81-82. 15 Сидорчук В.К. Хозяйственное право: Курс лекций. - Минск, 2013. - С. 264.
B.B. Витрянский16, отмечая множественность точек зрения относительно сущности гражданско-правовой ответственности, высказанных в юридической литературе, особо указывает на ее особенность, заключающуюся в применение равных по объему мер ответственности к различным участникам имущественного оборота за однотипные правонарушения. Эта особенность продиктована необходимостью обеспечения последовательного проведения принципа равноправия участников гражданско-правовых отношений. Исключения из этого принципа объясняется необходимостью обеспечения защиты слабой стороны в гражданско-правовых отношениях либо более жесткими требованиями к лицу, исполняющему обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности. Выделяя гражданско-правовую ответственность, Ю.Г. Басин17 провел следующее ее разграничение от защиты гражданских прав: а) по основной направленности - ответственность обращена к правонарушителю, а защита прав - к управомоченному; б) по способам воздействия на поведение участников правоотношений - защита прав располагает более обширным арсеналом таких способов, ибо наряду с мерами ответственности включает также иные меры; в) по основаниям применения - ответственность в виде общего правила выступает при наличии субъективного основания - вины нарушителя, а защита прав допустима в силу одного субъективного факта правонарушения; г) по соотношению сравнимых категорий с правонарушением - ответственность всегда следует за правонарушением, в то время как защита прав возможна и до момента нарушения. Как уже отмечалось, гражданско-правовая ответственность обеспечивается силой государственного принуждения, однако нужно отличать гражданско-правовую ответственность от других государственно-принудительных мер превентивного и регулятивного характера. ______________ 16 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. - М.: Статут, 2011. - Кн. 1. - С. 612-616. 17 Басин Ю.Г. Основы гражданского законодательства о защите субъективных гражданских прав: Избранные труды по гражданскому праву. - Алматы: АЮ-ВШП «Әділет», НИИ частного права КазГЮУ, 2003. - С. 361.
А.Г. Диденко18 по различным признакам приводит четкое разграничение гражданско-правовой и иной (административной и уголовной) ответственности. Так, гражданско-правовая ответственность применяется за нарушение частного интереса, уголовная - за совершение общественно опасного действия, то есть - интереса публичного. Привлечение должника к ответственности за нарушение обязательства производится лишь по требованию кредитора, то есть является осуществлением его права. Привлечение же к ответственности за совершение административного и уголовного правонарушения носит публичный характер и, как правило, не зависит от воли лица, пострадавшего от преступления. Субъектами гражданско-правовой ответственности могут быть и граждане, и юридические лица, и государство, и административно-территориальные единицы. Субъектами уголовно-правовой ответственности могут быть только граждане - физические лица. Гражданско-правовая ответственность носит имущественный характер и не распространяется на личность нарушителя. Уголовно-правовая ответственность распространяется и на личность нарушителя, который может быть лишен свободы, в ряде стран - даже жизни. При гражданско-правовой ответственности имущество должника взыскивается в пользу кредитора. Имущество, взыскиваемое за совершение административного правонарушения уголовного преступления, идет в доход государства. Различие между гражданско-правовой, административной и уголовной ответственностью включает различие между виной в гражданско-правовом смысле и виной в уголовном и административном праве как субъективным основанием ответственности. В свою очередь Е.В. Баринова19 отмечает, что государственно-принудительные меры превентивного характера имеют целью либо непосредственное предупреждение возникновения возможных правонарушений, либо их устранение лицами, допустившими не соответствующее требованиям закона поведение. Государственно-принудительные меры регулятивного характера применяются при разрешении гражданско-правовых споров, когда стороны не в состоянии сами урегулировать возникший между ними конфликт. ______________ 18 Диденко А.Г. Гражданское право. Общая часть: Курс лекций. - Алматы: Нур-пресс. 2006. - С. 614-615. 19 Баринова Е.В. Понятие, виды и формы гражданско-правовой ответственности за нарушение договорного обязательства. В кн. Актуальные проблемы гражданского права. - М.: Норма, 2003. - Вып. 6. - С. 296-297.
Это связано с тем, что все последствия нарушения договора, устанавливаемые до нарушения договора, носят обеспечительный характер, при этом сама потенциальная возможность, угроза их применения является стимулом для сторон к надлежащему исполнению обязательств. Определено, что гражданско-правовая ответственность может быть реализована путем20: а) добровольной выплаты неисправным должником суммы ответственности в порядке удовлетворения претензии кредитора; б) односторонних действий кредитора, взыскивающего с должника-нарушителя сумму ответственности, либо удерживающего такую сумму из платежей, следуемых должнику за исполнение обязательства (например, при оплате товара, поставленного с недостачей). При этом следует учитывать, что возражение другой стороны против односторонних действий обычно требует судебного разрешения спора; в) исполнения решения компетентных (прежде всего, судебных) органов о возложении на должника ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательства. Исходя из приведенной классификации, можно сделать вывод о том, что все устанавливаемые виды и формы гражданско-правовой ответственности, до нарушения договора носят, в первую очередь, обеспечительный характер. При этом сама потенциальная возможность, угроза их применения является стимулом к надлежащему исполнению обязательств, что способствует развитию гражданского оборота и договорных отношений. ______________ 20 Диденко А.Г. Гражданское право. Общая часть: Курс лекций. - Алматы: Нур-пресс. 2006. - С. 612-613.
Виды гражданско-правовой ответственности. Основанием гражданско-правовой ответственности служит, как это вытекает из ст. 422 ГК РТ (ст. 393 ГК РФ, ст. 369 ГК РК), нарушение должником своих обязанностей перед кредитором. Под нарушением понимается как неисполнение, так и ненадлежащее исполнение обязательства. В юридической литературе в зависимости от выбора критерия классификации гражданско-правовая ответственность разделяется на различные виды. Классифицируя гражданско-правовую ответственность, Е.А. Суханов по основаниям возникновения выделяет ответственность за причинение имущественного вреда (совершение имущественного правонарушения) и ответственность за причинение морального вреда (вреда, причиненного личности человека). Юридическое значение такого выделения заключается в том, что первый вид ответственности применяется к подавляющему большинству гражданских правонарушений в отношениях между любыми субъектами гражданского права по основаниям, предусмотренным как законом (в отдельных случаях - и подзаконным актом), так и соглашением сторон (договором). Второй вид ответственности возникает только в отношении граждан-потерпевших и лишь в случаях, прямо предусмотренных законом21. А.Г. Диденко выделяет договорную и внедоговорную ответственность. При этом под договорной понимается ответственность за нарушение договорного обязательства; под внедоговорной - ответственность за нарушение гражданско-правовой обязанности, возникшей не из договорного, но иного основания22. В соответствии с законодательством как договорная, так и внедоговорная ответственность в зависимости от числа обязанных лиц и разделения договорной ответственности на виды в зависимости от характера распределения ответственности между несколькими нарушителями может быть долевой, солидарной или субсидиарной. Д.Н. Кархалев23 отмечает, что классификация гражданско-правовых мер ответственности позволяет объединить их отдельные признаки и особенности соответствующих мер в отдельные группы. Это позволило ему провести следующую классификацию мер ответственности: - по необходимости предоставления доказательств наличия убытков (вреда) для применения соответствующих мер, они делятся на: 1) меры ответственности, применяемые при предоставлении доказательств наличия убытков (вреда): взыскание убытков, возмещение имущественного или компенсация морального вреда; и 2) меры ответственности, не требующие этого: взыскание неустойки или процентов; - по возможности изменения размера или условий ответственности выделяются следующие меры: 1) меры, размер и условия которых не изменяемы по соглашению сторон (конфискация, отказ в защите права и др.); и 2) меры, где такая возможность имеется (взыскание неустойки и др.); - по возможности добровольной реализации мер ответственности последние объединяются в две группы: 1) меры, реализуемые только в судебном порядке (конфискация, отказ в защите права, выселение и др.); и 2) меры, осуществляемые в суде или в добровольном порядке (возмещение вреда и др.); - по способу определения размера ответственности можно делить на три группы: компенсационные, штрафные и конфискационные меры. ______________ 21 Российское гражданское право: Учебник: В 2 т.: Общая часть. Вещное право. Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные права / Отв. ред. Е.А. Суханов. 2-е изд., стереотип. - М.: Статут, 2011. - Т. I. - С. 447. 22 Диденко А.Г. Гражданское право. Общая часть: Курс лекций. - Алматы: Нур-пресс. 2006. - С. 616. 23 Кархалев Д.Н. Гражданско-правовые меры защиты и меры ответственности: Учебное пособие. - Уфа: РИО БашГУ, 2004. - С. 43-44.
В процессе анализа ответственности должника - индивидуального предпринимателя без образования юридического лица за действия своих работников Е.В. Бариновой24 выявлена любопытная деталь: Налоговый кодекс РФ устанавливает (ст. 241) для таких предпринимателей разное налоговое бремя - в зависимости от того, выполняет ли хозяйственные операции предприниматель своими действиями или с помощью наемных работников. Глава 42 Налогового кодекса РТ также устанавливает различные формы уплаты налогов для физических лиц, осуществляющих индивидуальную предпринимательскую деятельность по патенту (без права привлечения рабочей силы) или по свидетельству (с правом привлечения рабочей силы). С нашей точки зрения, не совсем корректно смешивать гражданско-правовую ответственность за неисполнение договорного обязательства и налоговое обязательство, ответственность предпринимателей в рамках гражданских отношений с их налоговыми обязательствами перед государством в налоговых отношениях, поскольку налоговое обязательство, налоговое бремя не может относиться к гражданско-правовой ответственности. Конкретные формы (меры) гражданско-правовой ответственности определяются договором и законом. Формы (меры) гражданско-правовой ответственности. Лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности (ст. 432 ГК РТ). Как отмечается, проблема необходимости возмещения понесенных утрат и потерь стояла перед человечеством всегда. С момента установления товарно-денежных отношений в обществе стал особенно актуальным вопрос о защите прав и законных интересов участников этих отношений. Одним из древнейших и основополагающих институтов в защите нарушенных прав является институт возмещения убытков, который сохраняет свое важное значение и по сей день25. ______________ 24 Баранова Е.В. Понятие, виды и формы гражданско-правовой ответственности за нарушение договорного обязательства. В кн. Актуальные проблемы гражданского права. - М.: Норма, 2003. - Вып. 6. - С. 306. 25 Добровинская A.B. Имущественная ответственность в гражданском праве России // Вестник Московского университета им. С.Ю. Витте. - Юридические науки. - 2013. - № 1(2). - С. 44.
Е.А. Суханов определяет, что мерами гражданско-правовой ответственности являются гражданско-правовые санкции являются предусмотренные законом имущественные меры государственно-принудительного характера, применяемые судом к правонарушителю с целью компенсации имущественных потерь потерпевшего и возлагающие на правонарушителя неблагоприятные имущественные последствия правонарушения26. Нарушение обязательства - это негативное действие или бездействие должника, поэтому в виде общего правила именно должник обязан, в конечном счете, нести (претерпевать) все убытки и потери, вызванные нарушением. Разумеется, конкретные причины, иные обстоятельства, вызвавшие нарушение обязательства, могут смягчить ответственность должника и даже вовсе освободить его от такой ответственности. Но это уже исключение из общего правила27. К числу таких общих условий гражданско-правовой ответственности отнесены28: 1) противоправный характер поведения (действий или бездействия) лица, на которое предполагается возложить ответственность (либо наступление иных, специально предусмотренных законом или договором обстоятельств); 2) наличие у потерпевшего лица вреда или убытков; 3) причинная связь между противоправным поведением нарушителя и наступившими вредоносными последствиями; 4) вина правонарушителя. ______________ 26 Российское гражданское право: Учебник: В 2 т.: Общая часть. Вещное право. Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные права / Отв. ред. Е.А. Суханов. 2-е изд., стереотип. - М. Статут, 2011. - Т. I. - С. 446. 27 Диденко А.Г. Гражданское право. Общая часть: Курс лекций. - Алматы: Нур-пресс, 2006. - С. 617. 28 Российское гражданское право: Учебник: В 2 т.: Общая часть. Вещное право. Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные права / Отв. ред. Е.А. Суханов. 2-е изд., стереотип. - М.: Статут, 2011. - Т. I. - С. 453.
Совокупность перечисленных условий, по общему правилу необходимых для возложения гражданско-правовой ответственности на конкретное лицо, называется составом гражданского правонарушения. Отсутствие хотя бы одного из указанных условий ответственности, как правило, исключает ее применение. Гражданско-правовая ответственность за нарушение договорного обязательства может выражаться в различных формах (мерах). Под формой гражданско-правовой ответственности понимается форма выражения тех дополнительных обременении, которые возлагаются на правонарушителя. Прежде всего, к мерам гражданско-правовой ответственности (санкциям) относят убытки (ст. 423 ГК РТ), неустойки (ст. 355 ГК РТ) и штрафы (пени). Они являются компенсационными, имея целью возмещение потерпевшей от правонарушения стороне понесенных ею имущественных потерь (ущерба). Неустойки и штрафы взыскиваются с правонарушителя в пользу потерпевшего независимо от понесенных убытков, например, штрафы или пени за просрочку исполнения обязательства. Согласно ст. 15 ГК РТ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода). Возмещение убытков является общей формой гражданско-правовой ответственности и применяется во всех случаях, если законом или договором не предусмотрено иное. Другие формы гражданско-правовой ответственности являются специальными, так как они применяются только в случаях, прямо предусмотренных законом или договором. Убытки потерпевшего от правонарушения могут выразиться в реальном ущербе и в упущенной выгоде. Реальный ущерб выражается в уменьшении имущества потерпевшего и включает в себя расходы потерпевшего на восстановление нарушенного права, утрату или повреждение его имущества. Упущенная выгода включает в себя неполученные доходы, которые потерпевший получил бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено29. Законодательство допускает также возможность ограничения размера подлежащих взысканию убытков. Они обычно сводятся к следующим: а) ограничению суммы убытков только реальным ущербом; б) предельному ограничению суммы, которая может быть взыскана за нарушение обязательства; в) допустимости взыскания только исключительной неустойки, но не убытков, вызванных нарушением30. Реализация любой меры юридической ответственности, в том числе и гражданско-правовой, проходит три основных этапа. Первый связан с установлением факта правонарушения и его квалификацией (основание, условия ответственности, обстоятельства, исключающие противоправность поведения). На втором этапе определяется мера ответственности (вид и размер наказания). Третий этап заключается в непосредственном назначении (применении) к правонарушителю меры юридической ответственности31. ______________ 29 Попондопуло В.Ф. Ответственность за нарушение обязательств: общая характеристика и проблемы // Ленинградский юридический журнал. - 2010. - Вып. № 1. - С. 83. 30 Диденко А.Г. Гражданское право. Общая часть: Курс лекций. - Алматы: Нур-пресс. 2006. - С. 621. 31 Кузнецова O.A. Применение мер гражданско-правовой ответственности // Вестник Пермского университета. - Юридические науки. - 2012. - Вып. № 4 (18). - С. 97.
Должник, нарушивший обязательство, обязан возместить кредитору вызванные нарушением убытки (ст. 423 ГК РТ). Судя по всему, на практике это требование исполняется не в полной мере. В связи с этим положения о возмещении убытков кредитора укреплены в ст. 393 ГК РФ установлением права кредитора требовать от должника возмещения убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Также установлено положение, согласно которому возмещение убытков в полном размере означает, что в результате их возмещения кредитор должен быть поставлен в положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом. Более того, суд не может отказать в удовлетворении требования кредитора о возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, только на том основании, что размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности. В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению обязательства. Для защиты прав кредитора устанавливается, что стороны обязательства, действуя при осуществлении ими предпринимательской деятельности, могут своим соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определенных в таком соглашении обстоятельств и не связанные с нарушением обязательства его стороной (потери, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами или органами государственной власти к стороне или к третьему лицу, указанному в соглашении, и т.п.). Соглашением сторон должен быть определен размер возмещения таких потерь или порядок его определения. При этом суд не может уменьшить размер возмещения указанных потерь, за исключением случаев, если доказано, что сторона умышленно содействовала увеличению размера потерь (ст. 406.1 ГК РФ). Подобные положения могли бы усилить нормы ст. 438 ГК РТ, регулирующие предпринимательский риск в обязательстве. Цель и смысл гражданского права в Таджикистане, как и в других странах, как известно, заключается в обеспечении нормального функционирования и развития гражданских отношений, свободного гражданского оборота. В связи с этим развитие института гражданско-правовой ответственности в нашей стране с учетом опыта других стран также служит целям предупреждения нарушений договорных отношений и наказания нарушителей применением к ним мер имущественной ответственности.
БЕСПЛАТНОЕ ПРОГРАММНОЕ ОБЕСПЕЧЕНИЕ С ОТКРЫТЫМ ИСХОДНЫМ КОДОМ В АМЕРИКАНСКОМ ПРАВЕ
Бесплатное программное обеспечение с открытым исходным кодом играет важную роль во всем мире. Два значимых примера - операционные системы Linux и Android. Бесплатное программное обеспечение с открытым исходным кодом редко помещается в общественное достояние его авторами. Вместо этого, разработчики такого программного обеспечения для придания ему бесплатного и открытого характера используют свои авторские права и лицензионные договоры. Идея проста. Изготовление и распространение копий программного обеспечения без разрешения владельца авторских прав незаконно. Владельцы авторского права предоставляют нужное разрешение в форме лицензий. Типичная лицензия включает требования, которые являются условиями разрешения на изготовление и распространение точных копий и модификаций программ. В частности, лицензия разрешает распространение точных копий программного обеспечения. Однако, эти копии могут быть переданы только при условии соблюдения первоначальной лицензии. Кроме того, лицензия позволяет модификацию программного обеспечения и распространение в модифицированной форме, но только при условии публичного доступа к модифицированному исходному коду. Другим типичным условием лицензии является отказ от права иска против разработчиков программного обеспечения. Существуют небольшое число широко используемых стандартных лицензий1. ______________ 1 Тексты лицензий (на английском языке) // https://opensource.org/licenses; (на русском языке) // https://www.opennet.ru/base/sys/open_licenses. txt.html.
Обычно, в американском праве условия лицензий рассматриваются как договорные обязательства. Некоторые условия рассматриваются как отказ лицензиаром (или отказ, связанный с определенными действиями со стороны лицензиата) от специфических авторских прав лицензиара. Различие между обещанием и отказом имеет большое значение. Договорное право применяется только при наличии договорных отношений между сторонами. Средства правовой защиты в случае нарушения договора, как правило, ограничены денежной компенсацией. Авторское право принимается даже в отсутствии договорных отношений. В случае нарушения авторских прав, владелец прав имеет право на судебный запрет и на убытки. Даже без доказывания убытков можно потребовать выплату значительной компенсации. Определение того, является ли конкретное положение лицензии обещанием, то есть обещанием лицензиата, или является ли оно одним из условий отказа лицензиара от конкретных авторских прав, т.е. основанием для утраты привилегий лицензии - вопрос толкования лицензионного договора. Так как в США споры об авторском праве находятся в исключительной подведомственности федеральных судов, почти все споры о лицензиях решаются в федеральных судах. Федеральная судебная система состоит из трех уровней (94 суда первой инстанции, 30 апелляционных судов и Верховного Суда). Часто бывает, что отдельные апелляционные суды занимают разные позиции по толкованию конкретного Федерального закона, и, таким образом, вопрос остается нерешенным до тех пор, пока Верховный Суд не разрешает конфликт. Кроме того, каждый из 50 штатов имеет свою собственную систему договорного права. Как упоминалось выше, лицензионное соглашение рассматривается как обычный договор, который регулируется договорным правом конкретного штата. В Соединенных Штатах большинство норм договорного права содержится не в законах, а в прецедентах. Американский Институт Права подготовил неофициальную, но очень влиятельную кодификацию общепринятых правил договорного права. Это «Второй свод норм договорного права» (Restatement (Second) of Contracts), который резюмирует общепринятые правила договорного права. Договоры купли-продажи регулируются Второй частью Единообразного Торгового Кодекса (Article 2 of the Uniform Commercial Code), которая принята в 49 из 50 штатов. Нормы кодекса часто применяются как непосредственно, так и по аналогии, к лицензиям в делах о передаче прав на программное обеспечение. Федеральные суды должны применять нормы договорного права соответствующего штата. Однако, только Верховный Суд штата может дать авторитетное толкование договорного права этого штата. Различные федеральные апелляционные суды дадут разные ответы на вопрос, прекращает ли лицензию нарушение обязательств лицензиата. К сожалению, федеральные суды часто не указывают, применяют ли они федеральный закон «Об авторском праве» или договорное право, и, если договорное право, то какого штата. Ст. 227 Второй свод норм договорного права предпочитает толкование какого-либо положения договора как простого обещания, а не как условия обязательства другой стороны и не как обещания и условия обязательства. Использование фраз, таких как «является условием осуществления привилегий по этой лицензии», скорее всего, приведет к интерпретации в качестве условия. Даже если сторонами четко указано, что конкретное положение является условием осуществления привилегий лицензии, суд вправе отказать в прекращении лицензии. Если лицензия не прекращается, тогда, в случае нарушении, ответственность наступает только по договорному праву, но не по авторскому праву. Поскольку нормальная мера договорной ответственности в Соединенных Штатах - возмещение упущенной выгоды, то убытки в случае недозволенного распространения бесплатного программного обеспечения могут быть равны нулю. В деле Jacobsen v. Katzer2, лицензия разрешила распространение экземпляров программы только при условии включения ссылки на веб-сайт, на котором доступен исходный код. Суд решил, что ответчик, который не включал такую ссылку, не мог пользоваться лицензией и, поэтому, нарушил авторское право на программу. Дело Jacobsen широко обсуждалось как первое судебное дело, которое опиралось на теорию потери лицензии для обеспечения судебной защиты бесплатного программного обеспечения с открытым исходным кодом. Однако, в другом деле, MDY Industries v. Blizzard Entertainment3, федеральный апелляционный суд использовал более ограничительный подход к таким лицензиям. Владелец авторских прав на компьютерную игру подал иск против компании, которая продавала программу типа «бот». Бот-программа помогала игрокам выиграть игру нечестным путем. Использование такой программы было явным нарушением лицензионного соглашения. Тем не менее, ответчик утверждал, что он должен отвечать только по правилам договорного права, а не по более строгим правилам авторского права. Суд решил, что нарушения авторских прав существует только тогда, когда действие лицензиата (1) превышает объем действия лицензии (2) таким образом, чтобы действие нарушало одно из исключительных авторских прав лицензиара. ______________ 2 Jacobsen v. Katzer, 535 F.3d 1373 (Fed. Cir. 2008) // http://www.cafc.uscourts.gov/sites/default/files/opinions-orders/08-1001.pdf; Резюме дела на русском языке // https://www.nixp.ru/news/10154.html.
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |
Содержание ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯДиденко А. Вызовы времени: условия гражданско-правовой ответственностиВитрянский В. Ответственность за нарушение обязательствСергеев А. Правовая природа компенсации за нарушение исключительного авторского праваАлимбеков М. Пределы конкретизации норм законодательства в нормативных постановлениях Верховного Суда Республики КазахстанБеляневич Е. Об освобождении субъекта хозяйствования от ответственности за ненадлежащее исполнение договорных обязательствГонгало Б. Защита гражданских прав: основные понятияБелых В. Убытки как средство защиты по праву Англии и РоссииМороз С. Актуальные вопросы защиты прав инвесторовИльясова К. Объекты государственной регистрации в правовом кадастреИсмаилов Ш. Гражданско-правовая ответственность по законодательству ТаджикистанаМэггс П. Бесплатное программное обеспечение с открытым исходным кодом в американском правеСпасибо-Фатеева И. Контуры гражданско-правовой ответственности: обзорный критический анализЩенникова Л. Об институте гражданско-правовой ответственности нотариуса в системе нотариата латинского типаКамышанский В. Следование права залога при трансформации материально-правовой формы предмета залога применительно к процедуре банкротстваТелюкина М. Конкурсная ответственность должника и иных субъектов в российском правеЛебедев К. К вопросу о принципе полного возмещения убытковШепель Т. Является ли недобросовестное поведение при проведении переговоров о заключении договора правонарушением?Рузакова О. Тенденции развития российского законодательства об охране интеллектуальной собственности в условиях международной интеграцииСамарходжаев Б. Некоторые вопросы внешнеэкономической деятельности в республике УзбекистанРостен К. Средства правовой защиты в случае нарушения договора в Соединенных ШтатахКаудыров Т. Правовая охрана интеллектуальной собственности в Казахстане - четверть века развитияМихеева Л. Парадоксы закона о торговле: соотношение с гражданским законодательством РоссииСумида М. О первом условии теории эквивалентности (на примере судебного решения по делу «Maxcalcitol»)Абжанов Д. Об ответственности банка - заимодателя по договору банковского займаНестерова Е. Совершенствование норм о договорной ответственности на основе положений английского права и модельных правил европейского частного праваГалинская Ю. Способы обеспечения исполнения обязательства в Гражданском кодексе Чешской РеспубликиМинаева Т., Барнвел С. Обзор контрактного права Англии |