Конституция Республики Казахстан. Научно-практический комментарий (Конституционный Совет Республики Казахстан, 2015)

Конституция, гарантируя право на личную свободу, обязывает государство обеспечивать регулятивными и охранительными нормами соблюдение данного права. Нормы, гарантирующие право на свободу личности, закреплены в законах, регулирующих самые различные виды общественных отношений, и содержатся в уголовном, уголовно-процессуальном, административном, гражданском и иных законодательствах, в которых устанавливаются не только гарантии охраны данного права, но и ответственность за посягательство на него, предусматривается порядок возмещения вреда, причиненного в результате подобных посягательств.

В соответствии с п. 1 ст. 39 Основного Закона права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только законами и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, охраны общественного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравственности населения.

Провозглашенное Конституцией право на личную свободу в соответствии с пунктом 3 статьи 39 Конституции РК относится к числу прав и свобод, не подлежащих ограничению ни в каких случаях, за исключением установленных нормами самой Конституции. Так, в соответствии с п. п. 2 и 3 ст. 16 Конституции арест и содержание под стражей допускаются только в предусмотренных законом случаях и лишь с санкции суда с предоставлением арестованному права обжалования. Без санкции суда лицо может быть подвергнуто задержанию на срок не более семидесяти двух часов. Каждый задержанный, арестованный, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента, соответственно, задержания, ареста или предъявления обвинения.

В ситуациях, связанных с ограничением права на личную свободу, особое значение приобретают гарантии судебной защиты, что признается и международно-правовыми актами, согласно которым каждому арестованному или задержанному по уголовному обвинению лицу должно быть обеспечено право на судебное разбирательство в течение разумного срока или право на освобождение (п. 3 ст. 9 МПГПП), таким образом, ограничение личной свободы в течение значительного времени вне судебного контроля не допускается.

Конституция обеспечивает граждан судебной защитой от опасности ограничения личной свободы, в том числе при наличии законных на то оснований, путем обжалования таких действий и актов органов уголовного преследования.

Такая позиция вытекает из ПКС РК от 24 января 2007 года № 1 «О проверке конституционности части первой статьи 109 Уголовно-процессуального кодекса Республики Казахстан по обращению Западно-Казахстанского областного суда». В нем указано, что содержание конституционной нормы о праве каждого на судебную защиту своих прав и свобод включает и право на судебное обжалование действий и решений, которые повлекли или могут повлечь ущемление прав и свобод человека и гражданина, право каждого обжаловать в судебном порядке действия и решения органа, ведущего уголовный процесс, затрагивающие его конституционные права и свободы (см. также комментарий к ст. 14 Конституции).

Конституционное право на личную свободу включает, в частности, право не подвергаться ограничениям, без предусмотренных законом оснований, а также сверх установленных либо контролируемых сроков.

В соответствии с действующими законами допускаются ограничения права на личную свободу: как мера обеспечения производства об административном правонарушении - доставление к месту составления протокола об административном правонарушении, административное задержание; как административное взыскание - административный арест; как мера процессуального принуждения - доставление, задержание; как мера пресечения - домашний арест, экстрадиционный арест, содержание под стражей; как уголовное наказание -арест, лишение свободы.

16.2. Конституция РК предусматривает возможности ограничения прав человека и гражданина на личную свободу. Согласно ст. 39 Конституции, права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только законами и лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, охраны общественного порядка, прав и свобод человека, здоровья и нравственности населения.

Данное конституционное положение трансформировано в национальное законодательство из ст. 9 ВДПЧ и МПГПП в целях реализации международных обязательств.

Согласно п. 2 ст. 16 Конституции ограничение права на личную свободу допускается только в предусмотренных законом случаях и лишь с санкции суда с предоставлением арестованному права обжалования. Без санкции суда лицо может быть подвергнуто задержанию на срок не более семидесяти двух часов.

Указанное означает, что исчерпывающий перечень случаев, являющихся основаниями для ограничения права на личную свободу, устанавливаются в законах, а исключительность права суда на санкционирование этих ограничений усиливает конституционные гарантии прав и свобод человека.

Конституция в комментируемой норме закрепляет основные положения и принципы судебного контроля за законностью и обоснованностью ограничивающих свободу личности мер: а) ареста, б) содержания под стражей, в) задержания без санкции суда на срок не более семидесяти двух часов.

В действующих законодательных актах предусматриваются различные виды ареста:

1) административный арест как мера административного взыскания. Эта мера назначается судьей в исключительных случаях на срок до тридцати суток, а в случае нарушений требований режима чрезвычайного положения - до сорока пяти суток (ст. 50 КоАП РК);

2) арест как вид уголовного наказания назначается судом на срок от тридцати до девяноста суток и исполняется путем содержания осужденного в условиях строгой изоляции от общества. Военнослужащими арест отбывается на гауптвахте (ст. 45 УК РК);

3) домашний арест, как мера пресечения, заключается в изоляции подозреваемого, обвиняемого, подсудимого от общества без содержания их под стражей, но с применением ограничений, установленных судьей по основаниям и в порядке, предусмотренным статьей 147 УПК РК (статья 146 УПК РК);

4) экстрадиционный арест - это обеспечительная мера по исполнению решения компетентного органа иностранного государства о заключении лица под стражу, применяемая судом в отношении разыскиваемого лица в целях его выдачи (экстрадиции) иностранному государству (ст. 589 УПК РК).

Согласно конституционной норме, указанные ограничения допускаются только в предусмотренных законом случаях с предоставлением арестованному права обжалования.

Без санкции суда лицо может быть подвергнуто задержанию на срок не более семидесяти двух часов.

Эти ограничения согласуются с основными международными актами, включая ВДПЧ, МПГПП, (МПЭСКП), Факультативный протокол к МПГПП и Второй факультативный протокол к МПГПП.

Законом РК от 21 мая 2007 года санкционирование применения мер пресечения в виде содержания под стражей из подведомственности органов прокуратуры передано в ведение судов Республики. В соответствии со ст. 147 УПК РК содержание под стражей в качестве меры пресечения применяется лишь в отношении подозреваемого, обвиняемого, подсудимого в совершении преступления, за которое законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок не менее пяти лет. В исключительных случаях эта мера пресечения может быть применена в отношении лица, подозреваемого, обвиняемого, подсудимого в совершении преступления, за которое законом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок менее пяти лет, если: 1) он не имеет постоянного места жительства на территории Республики Казахстан; 2) не установлена его личность; 3) им нарушена ранее избранная мера пресечения или мера процессуального принуждения; 4) он пытался скрыться или скрылся от органов уголовного преследования или суда; 5) он подозревается в совершении преступления в составе организованной группы или преступного сообщества (преступной организации); 6) он имеет судимость за ранее совершенное тяжкое или особо тяжкое преступление; 7) имеются данные о продолжении им преступной деятельности.

Право санкционирования содержания под стражей принадлежит следственному судье районного и приравненного к нему суда, а в случаях, предусмотренных п. 2) ч. седьмой ст. 107 УПК РК, - судьям областного и приравненного к нему суда.

Конституция в п. 2 ст. 16 предоставила арестованному право на обжалование действий и решений должностных лиц, что является важной гарантией соблюдения законности и служит защите прав и законных интересов каждого.

Данное право основывается на принципе «Свободы обжалования процессуальных действий и решений», регламентированного статьей 31 УПК РК и статьей 830 КоАП РК.

В соответствии с указанным принципом могут быть обжалованы в порядке, установленном УПК РК, решения суда (следственного судьи) об избрании меры пресечения, в том числе домашний арест либо санкция суда о содержании под стражей, а в порядке, предусмотренном КоАП РК, - доставление, административное задержание, административный арест. При этом не допускается обращение жалобы во вред лицу, подавшему жалобу, или во вред лицу, в интересах которого она была подана.

В соответствии с пунктом 55) ст. 7 УПК РК «жалоба - акт реагирования участников процесса на действия (бездействие) и решения органов дознания, предварительного следствия, прокурора или суда, а также требование лица об осуществлении уголовного преследования в частном или частно-публичном порядке».

Уголовно-процессуальным кодексом устанавливаются основания и порядок ограничения свободы человека. Так, лицо, подозреваемое в совершении уголовного правонарушения, может быть задержано лишь при наличии оснований, предусмотренных ст. 128 УПК РК. В этом случае, задержание является мерой процессуального принуждения, применяемая органом уголовного преследования с целью пресечения преступления и разрешения вопроса о применении к нему меры пресечения в виде содержания под стражей или для обеспечения производства по уголовному проступку, по которому имеются основания полагать, что лицо может скрыться либо совершить более тяжкое деяние.

Должностное лицо органа уголовного преследования вправе задержать лицо, подозреваемое в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы, при наличии одного из следующих оснований: 1) когда это лицо застигнуто при совершении преступления или непосредственно после его совершения; 2) когда очевидцы (свидетели), в том числе потерпевшие, прямо укажут на данное лицо как на совершившее преступление либо задержат это лицо в порядке, предусмотренном ст. 130 УПК РК; 3) когда на этом лице или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления; 4) когда в полученных в соответствии с законом материалах оперативно-розыскной деятельности и (или) негласных следственных действий в отношении лица имеются достоверные данные о совершенном или готовящемся им преступлении.

При наличии иных данных, дающих основание подозревать лицо в совершении уголовного правонарушения, оно может быть задержано лишь в том случае, если это лицо пыталось скрыться либо когда оно не имеет постоянного места жительства, или не установлена личность подозреваемого, либо когда в суд направлено ходатайство о санкционировании меры пресечения в виде содержания под стражей.

Задержанному лицу в соответствии со ст. 131 УПК РК должностное лицо органа уголовного преследования устно объявляет по подозрению в совершении какого уголовного правонарушения оно задержано, и разъясняет ему право на приглашение защитника, право хранить молчание и то, что сказанное им может быть использовано против него в суде.

Эти действия следователя (дознавателя) отражаются в протоколе задержания.

В НПКС РК от 13 апреля 2012 года № 2  Конституционный Совет разъяснил, что «под «задержанием» в конституционно-правовом значении следует понимать меру принуждения, выражающуюся в кратковременном, не более семидесяти двух часов, ограничении личной свободы человека в целях пресечения правонарушения или обеспечения производства по уголовным, гражданским и административным делам, а также применения иных мер принудительного характера, и осуществляемую уполномоченными государственными органами, должностными и иными лицами на основании и в порядке, предусмотренных законом.

Началом срока задержания является тот час с точностью до минуты, когда ограничение свободы задержанного лица, включая свободу передвижения - принудительное удержание в определенном месте, принудительное доставление в органы дознания и следствия (захват, закрытие в помещении, принуждение пройти куда-либо или остаться на месте и т. д.), а также какие-либо иные действия, существенно ограничивающие личную свободу человека, стало реальным, независимо от придания задержанному какого-либо процессуального статуса или выполнения иных формальных процедур. Моментом окончания этого срока является истечение семидесяти двух часов, исчисляемых непрерывно со времени фактического задержания.

«Конституционное положение «без санкции суда лицо может быть подвергнуто задержанию на срок не более семидесяти двух часов» означает, что не позднее указанного времени в отношении задержанного должно быть принято решение суда о применении ареста и содержания под стражей, а также иных мер, предусмотренных законом, либо задержанный подлежит освобождению. При этом законодателем могут быть установлены и меньшие, в пределах семидесяти двух часов, сроки для принятия соответствующего решения».

Цитируемые правовые позиции Конституционного Совета имеют равную юридическую силу с теми нормами Конституции, которые стали предметом его официального толкования (НПКС РК от 13 декабря 2001 года № 19/2).

Данные правовые позиции учтены в УПК РК. Так, в соответствии с ч. 5 ст. 128 срок задержания лица, подозреваемого в совершении уголовного правонарушения, исчисляется с момента фактического задержания и не может превышать семидесяти двух часов. В общий срок задержания включается и срок доставления. Согласно ст. 129 УПК РК «Доставление - мера процессуального принуждения, применяемая на срок не более трех часов в целях выяснения причастности лица к уголовному правонарушению».

В случае задержания лица при отсутствии оснований для задержания, либо свыше семидесяти двух часов без санкции суда, является незаконным, и оно подлежит немедленному освобождению.

При установлении факта незаконного задержания лица орган, ведущий уголовный процесс, принимает меры по реабилитации и возмещению причиненного незаконными действиями вреда. Задержанному разъясняется право требования возмещения имущественного вреда и устранения последствий морального вреда, в том числе принесения ему в письменной форме официального извинения по правилам ст. 41 УПК РК.

16.3. Конституционное право каждого вовлеченного в орбиту уголовного преследования (задержанного, подозреваемого, арестованного, обвиняемого в совершении уголовного правонарушения) пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента, соответственно, задержания, ареста или предъявления обвинения, конкретизирует и развивает право на получение квалифицированной юридической помощи, предусмотренное п. 3 ст. 13 Основного Закона, применительно к уголовному судопроизводству на принципах приоритета охраны прав, свобод человека и гражданина, перечисленных в статьях 13 - 24 Конституции РК.

Так, каждый вправе защищать свои права и свободы всеми не противоречащими закону способами (п. 1 ст. 13), имеет право на получение квалифицированной юридической помощи, которая в случаях, предусмотренных законом, оказывается бесплатно (п. 3 ст. 13). Каждый задержанный, арестованный, обвиняемый в совершении преступления, имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента, соответственно, задержания, ареста или предъявления обвинения (п. 3 статьи 16).

Право каждого на получение квалифицированной юридической помощи, пользование помощью адвоката (защитника) регулируется ратифицированными Республикой международными актами, в том числе МПГПП, иными международными договорами Республики, процессуальными, уголовно-исполнительным кодексами, кодексом об административных правонарушениях, Законом об адвокатской деятельности (см. также комментарий к ст. 13 Конституции).

Право каждого на получение квалифицированной юридической помощи содержится в ряде международных актов, определяющих основы квалификационных требований. Согласно Основным принципам, касающимся роли юристов, принятым в 1990 году Восьмым Конгрессом ООН по предупреждению преступности и обращению с правонарушителями, правительства, профессиональные ассоциации юристов и учебные заведения должны обеспечивать надлежащую квалификацию и подготовку юристов и знание ими профессиональных идеалов и моральных обязанностей, а также прав человека и основных свобод, признанных национальным и международным правом. В соответствии с ВДПЧ о праве и обязанности отдельных лиц, групп и органов общества поощрять и защищать общепризнанные права человека и основные свободы, закрепленной Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН от 9 декабря 1998 года, каждый человек, индивидуально и совместно с другими, имеет право предлагать и предоставлять профессиональную квалифицированную правовую помощь или иные соответствующие консультации и помощь в деле защиты прав человека и основных свобод.

По результатам проверки конституционности законов «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных незаконным путем, и финансированию терроризма» и «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных незаконным путем, и финансированию терроризма» Конституционный Совет в своем нормативном постановлении от 20 августа 2009 года № 5 указал, что «фундаментальной основой права на получение квалифицированной юридической помощи в части взаимоотношений адвоката и гражданина является взаимное доверие сторон, когда клиент сообщает лицу, не связанному с ним кровно-родственными и иными близкими отношениями, какие-либо сведения о себе с уверенностью, что они не станут известны третьим лицам и не будут обращены ему во вред. Конституцией оказание юридической помощи задержанным, арестованным, обвиняемым в совершении преступления, возлагается исключительно на адвоката (защитника) с момента, соответственно, задержания, ареста или предъявления обвинения (статья 16)».

Обобщив предоставленную Генеральной прокуратурой информацию о применении уголовно-процессуального законодательства, Конституционный Совет отметил, что «... органами уголовного преследования зачастую нарушается конституционное установление, предусмотренное пунктом 3 статьи 16 Конституции - право пользоваться помощью адвоката. Назрела необходимость утверждения такого обязательного правила, когда при задержании гражданам объясняется его право: «По Конституции Республики Казахстан Вы имеете право пользоваться помощью адвоката с момента задержания, поэтому можете молчать, иначе все, что Вы скажете сейчас, может быть использовано против Вас». При таком подходе, конституционная норма приобретет характер прямого действия¹.

_____________

¹ Послание Конституционного Совета «О состоянии конституционной законности в Республике» (1998 г.).

Приведенная рекомендация учтена в ст. 131 УПК РК, в соответствии с которой «должностное лицо органа уголовного преследования устно объявляет лицу по подозрению в совершении какого уголовного правонарушения оно задержано, разъясняет ему право на приглашение защитника, право хранить молчание и то, что сказанное им может быть использовано против него в суде».

В соответствии со ст. 26 УПК РК подозреваемый, обвиняемый имеют право на защиту. Это право они могут осуществлять как лично, так и с помощью защитника, законного представителя в порядке, установленном УПК РК.

Согласно п. 17) ст. 7 УПК РК «Защита - процессуальная деятельность, осуществляемая стороной защиты в целях обеспечения прав и интересов лиц, которые подозреваются, обвиняются в совершении уголовного правонарушения, опровержения или смягчения подозрения, обвинения, а также реабилитации лиц, неправомерно подвергшихся уголовному преследованию».

К стороне защиты относятся подозреваемый, обвиняемый, подсудимый, осужденный, оправданный, их законные представители, защитник, гражданский ответчик и его представитель (п. 18) ст. 7 УПК РК).

Согласно статье 66 УПК, защитник - это лицо, осуществляющее в установленном законом порядке защиту прав и интересов свидетеля, имеющего право на защиту, подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу (ч. 1).

В качестве защитника участвует адвокат. При участии адвоката в уголовном процессе в качестве защитника, наряду с ним, по письменному заявлению свидетеля, имеющего право на защиту, подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного их защиту может осуществлять одно из следующих лиц: супруг (супруга) или близкий родственник, опекун, попечитель либо представитель организации, на попечении или иждивении которой находится подзащитный. Иностранные адвокаты допускаются к участию в деле в качестве защитников, если это предусмотрено международным договором Республики Казахстан с соответствующим государством на взаимной основе, в порядке, определяемом законодательством (ч. 2 ст. 66).

Защитник вправе участвовать в уголовном процессе с момента получения лицом статуса свидетеля, имеющего право на защиту, подозреваемого, обвиняемого, а также в любой последующий момент уголовного процесса (ч. 3 ст. 66).

Одно и то же лицо не может быть защитником двух свидетелей, имеющих право на защиту, подозреваемых, обвиняемых, подсудимых, если интересы одного из них противоречат интересам другого (ч. 4 ст. 66).

Иностранные адвокаты допускаются к участию в деле в качестве защитников, если это предусмотрено международным договором Республики Казахстан с соответствующим государством.

Указанное выше свидетельствует, что в качестве защитника участвует адвокат. Наряду с ним защиту прав и интересов могут осуществлять и другие указанные в УПК РК лица. Из положения Кодекса следует, что слово «наряду» означает обязательность участия адвоката в любых случаях и при любых обстоятельствах, независимо от того, привлечены ли к защите иные перечисленные в Кодексе лица. Данное положение является процессуально оправданным, правильным и, главное, конституционно значимым.

Как известно, праву каждого корреспондирует обязанность других. В этой связи конституционному праву каждого задержанного, арестованного, обвиняемого в совершении преступления пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента, соответственно, задержания, ареста или предъявления обвинения корреспондирует принятая адвокатом обязанность на защиту.

Поэтому, согласно ч. 5 ст. 66 УПК РК, адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты свидетеля, имеющего право на защиту, подозреваемого или обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного.

Конституционное право пользоваться помощью адвоката позволяет подозреваемому, обвиняемому, подсудимому в любой момент производства по делу отказаться от адвоката (защитника). Такой отказ допускается только по инициативе подозреваемого, обвиняемого, подсудимого в присутствии участвующего в производстве по уголовному делу защитника.

Отказ от адвоката не может быть принят органом, ведущим уголовный процесс, если он совершен по мотивам отсутствия средств для оплаты юридической помощи; лицо не достигло совершеннолетия; в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту; не владеет языком, на котором ведется судопроизводство; при подозрении лица в совершении преступления, за которое в качестве меры наказания могут быть назначены смертная казнь или пожизненное лишение свободы; при принудительном направлении подозреваемого на стационарную судебно-психиатрическую экспертизу.

СТАТЬЯ 17

17.1. Все люди рождаются свободными и равными в своем достоинстве -провозглашено в ст. 1 ВДПЧ.

Право на неприкосновенность человеческого достоинства является одним из важнейших прав человека и гражданина, не подлежащим ограничению ни в каких случаях.

Достоинство человека неприкосновенно. Достоинство личности является основным объектом, охраняемым государством. При этом охрана достоинства является одним из проявлений государственного обеспечения личной неприкосновенности.

Верховный Суд в НПВС РК от 18 декабря 1992 года № 6 «О применении в судебной практике законодательства о защите чести, достоинства и деловой репутации физических и юридических лиц» определяет достоинство как внутреннюю самооценку лицом собственных качеств, способностей, мировоззрения, своего общественного значения.

Таким образом, под достоинством личности понимается осознание человеком факта обладания им определенными нравственными и интеллектуальными качествами.

Достоинство личности определяется не только самооценкой субъекта, но и совокупностью объективных качеств человека, характеризующих его репутацию в обществе (благоразумие, нравственные данные, уровень знаний, обладание социально полезными навыками, достойный образ жизни и т.п.).

Понятие «человеческое достоинство» складывается на основе этических норм, связанных с совершением социально значимых поступков, и, как социальное благо, неотделимо от личности.

Никакие обстоятельства, в том числе отрицательная оценка личности в общепризнанном понимании, не могут служить основанием для умаления ее достоинства.

Достоинство любого человека подлежит защите независимо от его социального положения, общественной значимости личности, возраста, пола, убеждений и т.п. Каждый человек имеет право на уважение окружающих.

Пункт 1 ст. 17 Конституции представляет собой норму универсального характера. При этом нормы отечественного законодательства, направленные на охрану достоинства человека, корреспондируются с нормами международного права.

Гражданский кодекс относит достоинство личности, честь, доброе имя и деловую репутацию к личным неимущественным благам и правам.

Охрана государством достоинства личности выражается, прежде всего, в том, что оно четко определяет основания и формы ограничения неприкосновенности личной жизни граждан.

Особое значение соответствующие вопросы приобретают в сфере уголовного судопроизводства, а также производства по делам об административных правонарушениях, при осуществлении которых запрещены любые действия, способные причинить вред достоинству и чести человеческой личности.

Для обеспечения уважения достоинства личности должно быть исключено произвольное, без законных оснований, вмешательство государственных органов и должностных лиц в частную жизнь граждан и нарушение порядка проведения процессуальных действий.

В связи с этим при производстве по уголовному делу запрещаются решения и действия, унижающие честь или умаляющие достоинство лица, участвующего в уголовном процессе, не допускаются сбор, использование и распространение сведений о частной жизни, а равно сведений личного характера, которые лицо считает необходимым сохранить в тайне для целей, не предусмотренных настоящим Кодексом.

Моральный вред, причиненный лицу незаконными действиями органов, ведущих уголовный процесс, подлежит возмещению в установленном законом порядке.

Аналогичные нормы содержатся в КоАП РК.

Совершение в процессе производства по делу об административном правонарушении против воли лица либо его представителя действий, нарушающих неприкосновенность личности, возможно только в случаях и порядке, прямо предусмотренных законом.

Правовая защита достоинства человека и гражданина гарантируется, прежде всего, нормами гражданского, административного и уголовного права.

Предусматривая в гражданском законодательстве гражданские правонарушения, а уголовном законодательстве и законодательстве об административных правонарушениях составы правонарушений против чести и достоинства, законодатель стремится оградить неимущественные интересы личности, так как защита доброго имени человека - это прежде всего восстановление его правильной общественной оценки.

Вред, причиненный лицу в результате неправомерного использования его имени, подлежит возмещению в соответствии с положениями гражданского законодательства.

При искажении либо использовании имени человека способами или в форме, затрагивающими его честь, достоинство и деловую репутацию, применяются правила, предусмотренные ГК РК.

Лицо вправе требовать по суду опровержения сведений, порочащих его честь, достоинство или деловую репутацию, если распространивший такие сведения не докажет, что они соответствуют действительности.

Если сведения, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию лица, распространены в СМИ, они должны быть бесплатно опровергнуты в тех же СМИ.

В случае, когда указанные сведения содержатся в документе, исходящем от организации, такой документ подлежит замене или отзыву с обязательным сообщением адресатам о несоответствии действительности содержащихся в этом документе сведений.

Лицо, в отношении которого СМИ опубликованы сведения, ущемляющие его права или законные интересы, имеет право на бесплатную публикацию своего ответа в тех же СМИ. Требование лица о публикации опровержения либо ответа в СМИ рассматривается судом в случае, если орган массовой информации отказал в такой публикации либо в течение месяца не произвел публикацию, а также в случае его ликвидации. Если решение суда не выполнено, суд вправе наложить на нарушителя штраф, взыскиваемый в доход бюджета. Штраф налагается в порядке и размерах, установленных гражданским процессуальным законодательством. Уплата штрафа не освобождает нарушителя от обязанности выполнить предусмотренное решением суда действие.

Кодекс об административных правонарушения РК содержит статью об ответственности за разглашение участниками национального превентивного механизма сведений о частной жизни лица, ставших известными ему в ходе превентивных посещений.

В УК РК имеются статьи, предусматривающие ответственность за нарушение неприкосновенности частной жизни и законодательства Республики Казахстан о персональных данных и их защите, незаконное нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений.

В уголовном законе имеются также статьи, предусматривающие ответственность за клевету и оскорбление. Закон определяет клевету как распространение заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию, а оскорбление, как унижение чести и достоинства другого лица, выраженное в неприличной форме.

Следует обратить внимание, что клевета и оскорбление, хотя и имеют общую направленность - унижение чести и достоинства личности, различаются: оскорбление направлено непосредственно на унижение личного достоинства человека; клевета подрывает общественную оценку личности, влияет на репутацию человека в обществе. Уголовно наказуемым при оскорблении является унижение чести и достоинства гражданина в позорящей его неприличной форме; клевета искажает суть имевших место фактов либо создает такое представление, которое не имело места в действительности.

Лицо, в отношении которого распространены сведения, порочащие его честь, достоинство или деловую репутацию, вправе наряду с опровержением таких сведений требовать возмещения убытков и морального вреда, причиненных их распространением.

В соответствии с НПВС РК от 18 декабря 1992 г. № 6 «О применении в судебной практике законодательства о защите чести, достоинства и деловой репутации физических и юридических лиц» предусмотренные законодательством меры, направленные на недопущение распространения не соответствующих действительности сведений, умаляющих честь, достоинство, деловую репутацию физических и юридических лиц, являются эффективным средством защиты личных неимущественных прав и благ.

Распространение сведений, порочащих честь и достоинство гражданина или организации, означает опубликование их в печати, сообщение по радио, телевидению, с использованием других СМИ, изложение в служебных, партийных и иных характеристиках, публичных выступлениях, заявлениях, адресованных различным организациям, должностным лицам, или сообщение в иной, в том числе устной форме нескольким лицам или хотя бы одному лицу. Сообщение таких сведений лишь одному лицу, которого они касаются, не может признаваться их распространением.

Порочащими являются такие не соответствующие действительности сведения, которые умаляют честь и достоинство гражданина или организации в общественном мнении или мнении отдельных граждан с точки зрения соблюдения законов, моральных принципов общества (например, сведения о совершении нечестного поступка, недостойном поведении в трудовом коллективе, в семье; сведения, опорочивающие производственно-хозяйственную деятельность, репутацию и т.п.). В то же время не могут признаваться обоснованными требования об опровержении сведений, содержащих соответствующую действительности критику недостатков в работе, в общественном месте, в коллективе, в быту.

Умаление достоинства личности или страдания, причиненные человеку в связи с посягательствами на его достоинство, образуют моральный вред.

В соответствии с НПВС РК от 21 июня 2001 года № 3 «О применении судами законодательства о возмещении морального вреда» под моральным вредом следует понимать нравственные или физические страдания, испытываемые гражданином в результате противоправного нарушения, умаления или лишения принадлежащих ему личных неимущественных прав и благ.

Судебная защита личных неимущественных прав и благ, принадлежащих человеку и гражданину от рождения или в силу закона, и полное возмещение причиненного морального вреда являются эффективным способом реализации его конституционных прав и свобод.

17.2. Конституция запрещает применение пыток, насилия, другого жестокого или унижающего человеческое достоинство обращения или наказания, которые рассматриваются как оскорбление человеческого достоинства и нарушение прав и основных свобод человека в соответствии со ст. 5 ВДПЧ.

Запрещение пыток, насилия, другого жестокого или унижающего человеческое достоинство обращения или наказания является общей международной нормой, которая содержится в большинстве международных актов о защите прав человека.

Согласно определению, данному в Декларации ООН о защите всех лиц от пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания от 9 декабря 1975 г. (ст. 1), а затем - в Конвенции ООН от 10 декабря 1984 года против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих достоинство видов обращения и наказания, ратифицированной Республикой Казахстан, под пыткой понимается «любое действие, которым какому-либо лицу умышленно причиняется сильная боль или страдание, физическое или нравственное, чтобы получить от него или от третьего лица сведения или признания, наказать его за действие, которое совершило оно или третье лицо или в совершении которого оно подозревается, а также запугать или принудить его или третье лицо, или по любой причине, основанной на дискриминации любого характера, когда такая боль или страдание причиняются государственным должностным лицом или иным лицом, выступающим в официальном качестве, или по их подстрекательству, или с их ведома или молчаливого согласия. В это определение не включаются боль или страдания, которые возникают лишь в результате законных санкций, неотделимы от этих санкций или вызываются ими случайно (статья 1)».