- слюны (перед получением образца ротовая полость прополаскивается чистой водой, образец слюны собирают в пробирку в количестве 2-3 мл, затем центрифугируют, отделенную жидкую часть высушивают на марлю. Жидкую слюну хранить в холодильнике нельзя, поскольку это приводит к разрушению антигенов групповой принадлежности); Образцы крови и слюны целесообразно получать в условиях медицинских или экспертных учреждений; - образцы почерка и подписей подразделяются на: свободные (рукописи, выполненные лицом до возбуждения гражданского дела), экспериментальные (выполнение лицом специально для экспертного исследования), условно-свободные (выполненные после возбуждения гражданского дела, но не для производства экспертизы). Образцы почерка и подписей для экспертного исследования представляются не менее чем на 5-10 листах, в зависимости от поставленных перед экспертом задач; - образцы следов взаимодействия транспортных средств следует поручать эксперту, предоставив в его распоряжение транспортные средства, соприкасавшиеся в дорожно-транспортном происшествии. Если образцы подлежат получению от живого лица, то в определении указывается, когда (время, место) и к какому специалисту (эксперту) должно явиться это лицо для получения от него образцов. 4. В части четвертой статьи указаны условия, позволяющие судье лично получить образцы, отображающие свойства живого человека. Образцы могут быть получены судьей лично, но при этом необходимо выполнение ряда условий: - для получения образцов не требуется специальных профессиональных навыков. Обладание специальными профессиональными навыками означает, что судья должен уметь профессиональные навыки, то есть соответствующее специальное образование и умение практически получать тот или иной вид образца (например, крови); - судья обязан неукоснительно соблюдать существующие методики получения конкретного вида образца (пробы), их упаковки, хранения, транспортировки и передачи для исследования; - судья не может получать образцы у живого лица противоположного пола, если это связано с обнажением этого лица. Образцы могут быть получены судьей с участием врача или специалиста, но при получении образцов не допускается обнажение лица противоположного пола На получение лично судьей проб материалов, веществ, сырья, готовой продукции законодатель не устанавливает каких-либо ограничений. 5. Часть пятая статьи дает примерный перечень лиц, которые обладают правом получения образцов. В числе этих лиц указан судья, эксперт, а также другой специалист. Под другим специалистом понимается любое лицо, которое обладает соответствующим профессиональными знаниями, позволяющими качественно и безопасно получить образцы. 6. Часть шестая статьи устанавливает исключение из общего порядка получения образцов. Это исключение состоит в том, что если получение образцов является частью экспертного исследования, то образцы во всех случаях получает эксперт. В этом случае суд в соответствии с частью 9 статьи 91 ГПК должен вынести определение о назначении соответствующей экспертизы и в соответствии с частью третьей статьи 91-1 ГПК определение о получении экспертом необходимых для экспертного исследования образцов, отображающих свойства живого человека, предмета, вещества. 7. В части седьмой статьи предусмотрено, что образцы могут быть получены не только у сторон, но и у третьих лиц. Получение образцов у сторон является логическим основанием, вытекающим из принципа состязательности и задачи гражданского судопроизводства - установления обстоятельств, имеющих значение для дела. Термин «третьи лица» нуждается в уточнении. Если учитывать положения статьи 44 ГПК, то под «третьими лицами» следует понимать таких участвующих в деле лиц как третьи лица на стороне истца или ответчика, заявляющие и не заявляющие самостоятельных требований. Под «третьими лицами» можно понимать и не участвующих в деле лиц, у которых находятся материалы, вещество, сырье, готовая продукция, образцы которых при исследовании позволят установить обстоятельства, имеющие значение для дела. 8. В части восьмой статьи содержатся процедурные вопросы, соблюдение которых влияет на вывод о достоверности образцов и допустимости их использования при экспертном исследовании. Первое процедурное действие выражается в том, что физическое лицо или представитель юридического лица, от которых следует получить образцы (пробы), должно быть ознакомлено под роспись с определением суда о получении образцов. Содержание определения о получении образцов изложено в части третьей настоящей статьи. Ознакомление лица под роспись с определением о получении образцов возложить на него юридическую обязанность предоставить необходимые образцы (пробы) к указанному в определении сроку, а физическое лицо - явиться в экспертное учреждение для предоставления образцов, получаемых непосредственно при экспертном исследовании. Ознакомившись с определением суда под роспись, лицо будет знать, какие виды образцов (проб) и в каком количестве будут получены. Судья обязан разъяснить лицу, от которого надлежит получить образцы (пробы), его процессуальные права и обязанности, в том числе обязанность добросовестно пользоваться этими правами, а также предусмотренные частью десятой статьи 66 ГПК процессуальные последствия в случае уклонения лица от предоставления указанных в определении видов образцов (проб). Если образцы (пробы) не предоставляются другими лицами, не участвующими в деле, то эти лица могут быть привлечены к административной ответственности по статье 524 КоАП, а при злостном неисполнении определения суда о получении образцов (проб) могут быть привлечены к уголовной ответственности. Если получение образцов судом поручено конкретному врачу или иному специалисту, то судья обязан направить этим лицам определение о получении образцов, разъяснить им их процессуальные права и обязанности, предусмотренные частями третьей и четвертой статьи 99 ГПК. Если при получении образцов (проб) присутствуют иные участвующие в деле лица (адвокат, прокурор, третьи лица), то этим лицам разъясняются их процессуальные права и обязанности. Если получение образцов у живого лица сопровождается его обнажением, то лица противоположного пола с лицом, у которого получаются образцы, не могут присутствовать. 9. В части девятой статьи предусмотрено, что если судья лично или с участием специалиста получает образцы (пробы). Анализ данной нормы свидетельствует о том, что судья обязан присутствовать при получении образцов (проб) специалистом, за исключением случаев, когда получение образцов у живого лица связано с его обнажением, а судья является лицом противоположного пола. Данная норма также устанавливает, что полученные образцы должны быть упакованы и опечатаны судьей. Если получение образцов (проб) производилось с участием специалиста, то специалист оказывает судье методическую помощь при упаковке полученных образцов (проб). Исходя из вида полученных образцов (проб) их упаковка может иметь особенности. Полученные специалистом в присутствии судьи и упакованные образцы (пробы) опечатываются судьей. На упаковке, в которую помещен образец, указывается, когда, кем, от кого, в каком количестве получен образец, а также размещается печать суда и подпись судьи. При необходимости пакет с образцом может быть прошнурован. 10. В части десятой статьи определяется, что процедура получения образцов и примененные при этом научно-исследовательские и другие методы и процедуры должны быть описаны в протоколе отдельного процессуального действия или в протоколе судебного заседания. Протокол отдельного процессуального действия либо протокол судебного заседания при получении образцов составляется только в том случае, если судья лично или с участием специалиста получает образцы при подготовке дела к судебному разбирательству или в судебном заседании. Если образцы получает специалист или эксперт самостоятельно на основании определения суда о получении образцов, то процессуальное оформление получения образца оформляется в порядке, предусмотренном статьей 91-2 ГПК. В протоколе должны быть, наряду с предусмотренными статьей 256 ГПК данными, описаны действия, предпринятые для получения образцов. При этом действия должны быть описаны в той последовательности, в которой они фактически производились. В протоколе также должны быть описаны примененные специалистом при получении образцов научно-исследовательские и другие методы и процедуры. В протоколе также должны быть описаны полученные образцы, их количество, условия упаковки.
Статья 91-2. Получение образцов врачом или другим специалистом, а также экспертом 1. Судья направляет к врачу или другому специалисту лицо, у которого должны быть получены образцы, а также определение с соответствующим поручением. В определении должны быть указаны права и обязанности всех участников данного процессуального действия. 2. Врач или другой специалист по поручению судьи производит необходимые действия и получает образцы. Образцы упаковываются и опечатываются, после чего вместе с официальным документом, составленным врачом или другим специалистом, направляются судье. 3. В процессе исследования экспертом могут быть изготовлены экспериментальные образцы, о чем он сообщает в заключении. 4. Судья вправе присутствовать при изготовлении таких образцов, что отражается в составляемом им протоколе. 5. После проведения исследования эксперт прилагает образцы к своему заключению в упакованном и опечатанном виде. 6. Если образцы получены по поручению судьи специалистом или экспертом, он составляет официальный документ, который подписывается всеми участниками процессуального действия и передается судье для приобщения к материалам дела. 7. К протоколу прилагаются полученные образцы в упакованном и опечатанном виде.
1. В комментируемой статье конкретизируются процессуальные аспекты получения образцов экспертом, врачом, другим специалистом. Однако неизменным процессуальным основанием для совершения врачом, другим специалистом или экспертом действий по получению необходимых для правильного рассмотрения дела образцов (проб) является определение суда о получении образцов. В части первой статьи конкретизировано, что при получении образцов экспертом, врачом или другим специалистом, определение о получении необходимых образцов должно быть направлено судом этим лицам. В определении должны быть указаны права и обязанности лиц, получающих образцы, и лиц, у которых необходимые образцы должны быть получены. Получение образцов является процессуальным действием, участники которого должны быть ознакомлены со своими процессуальными правами и обязанностями, предусмотренными статьями 41, 47, 66, 68, 91-3, 92, 99 и другими ГПК. В этом аспекте принципиально важно, чтобы лицо, у которого следует получить образцы, достоверно знало о процессуальных для него отрицательных последствиях, вытекающих из уклонения от предоставления образцов. Под врачом понимается лицо, имеющее высшее медицинское образование и занимающееся медицинской практикой. Под другим специалистом понимается лицо, обладающее специальными навыками и профессиональными знаниями (товаровед, технолог, механик, повар и т.д.) практически в любой сфере человеческой деятельности. В статье упоминается только живое лицо, у которого надлежит получить образцы. Остается открытым вопрос о том, могут ли в порядке статьи 91-2 ГПК экспертом или другим специалистом получены образцы от объектов, перечисленных в частях первой и второй статьи 91-1 ГПК. Представляется, что образцы от иных объектов, кроме живого человека, могут быть получены экспертом или иным специалистом только в порядке, предусмотренном статьей 91-1 ГПК. 2. В части второй статьи указано, что врач или иной специалист производит необходимые действия и получает от живого лица соответствующие образцы. Полученные образцы врач или иной специалист самостоятельно опечатывает с соблюдением предусмотренных методиками процедур и упаковывает их. О получении образцов (проб) врач или другой специалист составляет протокол (акт) о получении образцов, в котором: - указывает те действия, которые были им осуществлены при получении образцов (проб); - описывает полученные образцы (пробы) по их органолептическим (внешним физическим) признакам; - указывает способ упаковки и хранения полученных образцов (проб). Официальный документ (протокол, акт) о получении образцов (проб) подписывается врачом или другим специалистом, а также лицом, у которого получены образцы. Полученные специалистом образцы (пробы) вместе с официальным документом направляются судье. 3. В части третьей статьи закрепляется право эксперта на изготовление экспериментальных образцов в процессе экспертного исследования. С учетом того, что статья регламентирует получение образцов от живых лиц, положения части третьей настоящей нормы следует понимать следующим образом. Эксперт при проведении экспертного исследования живого лица вправе получить от него необходимые для исследования биологические образцы. Если образцы (пробы) эксперт получает при производстве экспертизы, то об этом должно быть отражено в заключении эксперта с указанием конкретных образцов (проб). После проведения экспертных исследований эксперт не израсходованные (не использованные) при производстве экспертизы образцы (пробы) обязан приобщить к экспертному заключению в упакованном и опечатанном виде. Получение образцов (проб) имеет цель представить их для экспертного исследования в целях получения доказательств об обстоятельствах, имеющих значение для дела. Поэтому законодатель регламентирует процедуры получения образцов в целях закрепления правового значения этих образцов (проб) как допустимых вещественных доказательств. Термин «изготовление экспериментальных образцов» в процессе экспертного исследования применен законодателем не совсем удачно. Экспериментальные образцы могут быть получены, но не изготовлены. Термин «изготовление» означает создание чего-то, чего ранее не было. Эксперт при экспертном исследовании не может изготовить экспериментальные образцы. Если в процессе экспертного исследования эксперт на основании определения суда о получении образцов получает биологические образцы, отображающие свойства живого человека, то об этом должно быть указано в заключении эксперта. О запрете эксперту самостоятельно, не на основании определения суда о получении образцов, получать образцы, используемые в экспертном исследовании, прямо указано в части второй статьи 92 ГПК. 4. В части четвертой статьи закреплено право судьи присутствовать при изготовлении экспертом экспериментальных образцов. О присутствии судьи при изготовлении таких образцов составляется в соответствии со статьей 255 ГПК протокол отдельного процессуального действия, который должен соответствовать требованиям статьи 256 ГПК. Представляется, что законодатель и в данном случае применил неудачно термин «изготовление». Фактически речь идет о праве судьи присутствовать при получении экспертом образцов, указанных в определении суда о получении образцов. 5. В части пятой статьи закреплена обязанность эксперта после проведения исследования приобщить (приложить) к заключению не использованные образцы. Эти образцы должны быть упакованы экспертом и им опечатаны. Указанные положения об опечатывании неиспользованных при экспертном исследовании образцов соблюдаются, если экспертное заключение выполнено экспертом экспертного учреждения. Однако при проведении экспертизы в разовом порядке вряд ли эксперт будет иметь личную печать, чтобы опечатать упакованным неиспользованные образцы. 6. В части шестой статьи предусмотрены процедуры, связанные с фиксацией факта получения образцов экспертом или специалистом. Под термином «специалист» понимается врач и другой специалист, который на основании определения суда о получении образцов получает от живого лица образцы, отображающие биологические свойства этого человека. О получении образцов эксперт или специалист обязаны составить официальный документ (акт, протокол), который подписывается экспертом (специалистом), лицом, у которого получены образцы. Кроме этих лиц законодатель предусмотрел, что официальный документ о получении образцов должен быть подписан всеми участниками этого процессуального действия. Под участниками процессуального действия следует понимать всех лиц, которые совершали необходимые для получения образцов манипуляции, в том числе обслуживали используемые при получении образцов научно-исследовательские процедуры или обеспечивали соблюдение необходимых для получения образцов процедур. Официальный документ о получении образцов передается судье. 7. В части седьмой статьи указано, что к протоколу прилагаются полученные образцы в упакованном и опечатанном виде. Под термином «протокол» следует понимать не только протокол отдельного процессуального действия, который составляется, если при получении образцов присутствует судья, но и официальный документ, который составляется специалистом или экспертом при получении образцов.
Статья 91-3. Охрана прав личности при получении образцов Методы и научно-технические средства получения образцов должны быть безопасны для жизни и здоровья человека. Применение сложных медицинских процедур или методов, вызывающих сильные болевые ощущения, допускается лишь с письменного согласия на это лица, у которого должны быть получены образцы, а если оно не достигло совершеннолетия или страдает психическим заболеванием, то и с согласия его законных представителей. Законодатель специально закрепляет требование о том, что при получении образцов у живого лица должны быть обеспечены его права на охрану жизни и здоровья. Важно помнить, что при получении образцов должна быть обеспечена охраны и личных неимущественных прав человека и гражданина. Специально подчеркивается, что методы и научно-технические средства, используемые при получении образцов должны быть безопасны как для жизни, так и для здоровья лица, у которого надлежит получить необходимые для последующего экспертного исследования образцы. Как правило, у живого лица получают образцы тканей, отображающих биологические свойства лица (образцы крови, волос и т.д.). Особое значение имеет закрепление положения, согласно которому получение образцов с использованием сложных медицинских процедур или методов, вызывающих сильные болевые ощущения, может иметь место только с письменного согласия совершеннолетнего лица. Если же лицо, у которого предполагается получение образцов с использованием названных процедур и методов, является несовершеннолетним, то должно быть получено дополнительно письменное согласие законных представителей несовершеннолетнего (родителей, опекунов). Если лицо страдает психическим заболеванием, независимо от того, признано ли оно в установленном законом порядке ограниченно дееспособным или недееспособным, требуется дополнительно письменное согласие законных представителей (попечителей). Анализ данной нормы свидетельствует о том, что до вынесения определения о получении образцов, отображающих свойства живого человека, суд самостоятельно или с участием соответствующего специалиста или эксперта обязан разъяснить лицу, а в необходимых случаях и законному представителю этого лица, существо медицинских процедур и применяемых научно-технических средств для получения необходимых образцов. Хотя в законе прямо не оговорено, но следует признать, что получение образцов, отображающих биологические свойства живого человека, может быть произведено только с согласия лица, у которого необходимые образцы следует получить. Если же лицо, у которого по ходатайству другой стороны следует получить необходимые образцы, отображающие свойства его организма, без уважительных причин не дает свое согласие на получение и дальнейшее исследование необходимых образцов, следует руководствоваться положениями части десятой статьи 66 ГПК. При этом такой отказ надлежит расценивать как уклонение лица от доказывания тех обстоятельств, которые могут быть установлены посредством исследования полученных необходимых образцов или как уклонение от опровержения тех доводов, на которые ссылается другая сторона, если бы необходимые образцы были получены и исследованы.
Статья 92. Права и обязанности эксперта 1. Эксперт имеет право: знакомиться с материалами дела, относящимися к предмету экспертизы; заявлять ходатайства о предоставлении ему дополнительных материалов, необходимых для дачи заключения; с разрешения суда участвовать в заседании суда и задавать его участникам вопросы, относящиеся к предмету экспертизы; знакомиться в соответствующей части с протоколом судебного заседания и. делать подлежащие внесению в протокол замечания относительно полноты и правильности фиксации его действий и показаний; по согласованию с судом, назначившим экспертизу, указывать в заключении обстоятельства, имеющие значение для дела, установленные при производстве экспертизы по его инициативе; представлять заключение и давать показания на своем национальном языке или языке, которым владеет, пользоваться бесплатной помощью переводчика; приносить жалобы на действия суда, ущемляющие его права ори производстве экспертизы; отказаться от дачи заключения по вопросам, выходящим за пределы его специальных знаний, а также в случаях, если предоставленные ему материалы недостаточны для дачи заключения; получать возмещение расходов, понесенных при производстве экспертизы, и вознаграждение за выполненную работу, если производство судебной экспертизы не входит в круг его должностных обязанностей. 2. Эксперт не вправе: помимо суда, вести переговоры с лицами, участвующими в деле, по вопросам, связанным с проведением экспертизы; самостоятельно собирать материалы для экспертного исследования; проводить исследования, могущие повлечь полное или частичное уничтожение объектов, изменение их внешнего вида или основных свойств, если на это не было специального разрешения суда, назначившего экспертизу. 3. Эксперт обязан: являться по вызову суда; дать обоснованное и объективное заключение по поставленным перед ним вопросам; давать показания по вопросам, связанным с проведенным исследованием и данным заключением. 4. За дачу заведомо ложного заключения эксперт несет уголовную ответственность, предусмотренную статьей 352 Уголовного кодекса Республики Казахстан.
1. Комментируемая норма в совокупности со статьями 93-98, 206 ГПК достаточно подробно определяет процессуальные права и обязанности эксперта при проведении им различных видов экспертных исследований: единоличных, комиссионных, дополнительных и повторных, комплексных. Законодательное достаточно подробное закрепление прав и обязанностей эксперта обусловлено тем, что эксперт является специфической процессуальной фигурой в гражданском судопроизводстве, которому предоставлено право на основании экспертного исследования вещественных доказательств в экспертном заключении высказывать суждения, раскрывающие обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. Эксперт как обладатель специальных научных познаний становиться источником нового вида доказательств - письменного. С учетом подробного и достаточно ясного для понимания изложения содержания прав эксперта и возлагаемых на него обязанностей, было бы целесообразно прокомментировать отдельные положения нормы права. В соответствии с частью первой комментируемой статьи эксперт, в частности, может заявить перед судом ходатайство о предоставлении дополнительных материалов для производства экспертизы. В данном случае под словами «дополнительные материалы» следует понимать дополнительные доказательства или образцы (пробы). Ходатайство эксперт заявляет перед судом, поскольку только суд назначает экспертизу и предоставляет эксперту необходимые для производства экспертизы доказательства и образцы (пробы). Это положение закона надлежит учитывать в совокупности с положениями части второй этой статьи, которыми эксперту запрещается самостоятельно собирать материалы для производства экспертного исследования. Непредставление эксперту дополнительных материалов предоставляет ему право отказаться от дачи заключения по мотиву недостаточности предоставленных ему материалов для производства экспертизы. Эксперт также вправе отказаться от дачи экспертного заключения по мотивам недостаточности у него специальных научных познаний в области конкретного вида экспертизы. При этом эксперт не обязан каким-либо образом доказывать названное основание для отказа от дачи экспертного заключения. Эксперт обязан отказаться от производства экспертизы, если имеются предусмотренные частью первой статьи 40 или частью второй статьи 41 ГПК (См. статьи 40 и 41 ГПК) основания для отвода или самоотвода. Эксперт с разрешения суда вправе участвовать в заседании суда и задавать его участникам вопросы, относящиеся к предмету экспертизы. Согласно статье 44 ГПК эксперт не относится к числу лиц, участвующих в деле. Его участие в процессе обусловлено процессуальным решением суда о назначении экспертизы. Участвовать в судебном заседании эксперт может в том случае, если это сочтет необходимым суд, а также в том случае, если суд поставит эксперта в известность о необходимости назначения экспертизы и эксперт изъявит желание уточнить у участвующих в деле лиц те вопросы, которые относятся к предмету предстоящей экспертизы. Эксперт может указать в своем заключении установленные им по своей инициативе при производстве экспертного исследования обстоятельства, которые имеют значение для дела. Это право эксперта не связано с получением новых доказательств, которые бы повлияли на выводы эксперта. Это право основано на экспертном исследовании представленных судом эксперту доказательств, но при экспертном исследовании эксперт может установить обстоятельства, об установлении которых в определении о назначении экспертизы суд не указал. Данное положение закона подчеркивает процессуальную самостоятельность эксперта и реализует задачу эксперта по максимально возможному объему исследования представленных судом доказательств. Эксперт вправе знакомиться с протоколом судебного заседания и приносить на него замечания по вопросу полноты и правильности фиксации его действий и показаний. Однако это право может быть реализовано экспертом только по согласованию с судом, назначившим экспертизу. При реализации экспертом названого права законодатель исходил из того, что эксперт не относится к категории лиц, участвующих в деле. В соответствии со статьей 258 ГПК абсолютным правом подачи замечаний на протокол судебного заседания обладают только лица, участвующие в деле. При этом замечания на протокол судебного заседания эти лица вправе подавать как в части, касающейся правильности фиксации их действий и содержания их показаний, а также правильности фиксации действий и содержания показаний других участвующих в деле лиц, в том числе и на правильность и полному фиксации действий и протокольных решений председательствующего в судебном заседании. Эксперт, в отличие от других участвующих в деле лиц, обладает правом обжаловать действия суда, ущемляющие его права при производстве экспертизы. Эксперт обладает указанным правом только в период производства им экспертизы. Этот период начинается со дня поступления эксперту определения суда о назначении экспертизы с соответствующими объектами экспертного исследования и заканчивается датой составления (подписания) экспертом заключения. Под действиями, ущемляющими права эксперта при производстве экспертизы, понимаются действия судьи, которыми на эксперта наложена незаконно обязанность по проведению экспертизы (например, при отказе эксперта от проведения исследования по мотиву недостаточности специальных научных знаний, при самоотводе, при недостаточности вещественных доказательств для производства экспертизы и т.п.). Рассмотрение жалобы эксперта на действия судьи при производстве экспертом экспертизы следует производить в порядке, установленном главой 27 ГПК. Как реализацию гарантии независимости и беспристрастности эксперта следует рассматривать право эксперта отказаться от проведения экспертизы, если поставленные перед ним вопросы выходят за пределы его специальных познаний, либо когда представленные ему материалы недостаточны для дачи заключения. Комментируемая норма предоставляет эксперту право на возмещение расходов, понесенных при производстве экспертизы, на возмещение расходов, связанных с явкой в суд (проезд, суточные, наем помещения, утрату рабочего времени). Порядок реализации и объем реализации этого права зависит от того, кем была проведена экспертиза (см. комментарий к статье 91 настоящего Кодекса). Если экспертиза была проведена экспертом органа судебной экспертизы, то все расходы по ее производству, расходы по явке эксперта в суд следует расценивать как судебные издержки, которые в соответствии со статьей 116 ГПК подлежат взысканию в доход республиканского бюджета. О размере таких расходов экспертное учреждение должно представить справку с указанием размера и статьи расходов, подписанную руководителем экспертного учреждения и заверенную печатью. Если же экспертиза была проведена в разовом порядке, то в качестве судебных расходов следует рассматривать стоимость расходных материалов, затраченных на производство экспертизы, аренду помещения и необходимого для производства оборудования, размер вознаграждения эксперта, расходы по его явке в суд (проезд, суточные, наем помещения). Расхода по явке эксперта в суд компенсируются по нормам, установленным законодательством для возмещения командировочных расходов, а другие расходы эксперта компенсируются в соответствии с договором. 2. В части второй комментируемой статьи перечислены запреты, налагаемые на эксперта при производстве им экспертизы. Следует обратить внимание на то, что эксперту запрещено не только самостоятельно собирать доказательства, но и вести переговоры с лицами, участвующими в деле. Несоблюдение указанных запретов может являться основанием для отвода эксперта или признания выполненного экспертом исследования и сделанного заключения недопустимым доказательством. Эксперт также не вправе применять такие методики исследования объекта экспертизы, которые могут повлечь его полное или частичное уничтожение, изменение внешнего вида или основных свойств, если на исследование объекта с такими возможными последствиями не получено специальное разрешение суда. В свою очередь такое разрешение суда должно быть основано на согласии собственника объекта экспертного исследования на использование методик исследования, могущих повлечь указанные последствия. Указанные ограничения не распространяются на образцы (пробы), однако во всех случаях должна быть обеспечена часть образца (пробы), использованного при экспертном исследовании. Оставшаяся часть образца (пробы) должна быть приобщена к экспертному заключению. При необходимости (когда заключение эксперта неясно суду) эксперт обязан явиться в суд и обосновать выводы экспертного заключения, дать участвующим в деле лицам пояснения по вопросам, которые у них возникли по методике экспертного исследования или выводам эксперта. В судебной практике возникают ситуации, когда участвующие в деле лица ходатайствуют вызове в суд эксперта для получения от него разъяснений по вопросам, им неясным, а у суда пояснения эксперта по этим вопросам необходимости не вызывают. В такой ситуации суд вправе заявленное ходатайство о вызове в суд эксперта оставить без удовлетворения. Неясность для участвующих в деле лиц каких-либо положений не может означать, что заключение эксперта не может быть принято во внимание при оценке доказательств. Особенность оценки заключения эксперта выражается в том, что участвующие в деле лица в судебных прениях обращают внимание суда на выводы эксперта с учетом избранной ими по делу правовой позиции, а суд заключение эксперта оценивает в совокупности с другими имеющимися по делу вещественными и письменными доказательствами. 3. В части третьей статьи закреплены обязанности эксперта, которые выражаются в необходимости явки в суд по вызову и в даче показаний по вопросам, связанным с производством экспертизы. Эти обязанности реализуются только в том случае, если эксперт вызван в суд. Вызов эксперта в суд обусловлен двумя факторами: - необходимостью дать заключение в суде по вопросам, перед ним поставленных судом в определении о назначении экспертизы. Заключение эксперта, данное им в судебном заседании, должно быть изложено в письменном виде. Однако эксперт может указать, что экспертное исследование не может быть проведено в судебном заседании, что для ответа на поставленные перед ним вопросы необходимо проведение экспертного исследования в условиях экспертного учреждения. Такое заявление эксперта подлежит удовлетворению; - необходимостью дачи разъяснений по вопросам, связанным с проведенным экспертным исследованием и данным заключением. В этих случаях эксперт перед проведением экспертного исследования, судом предупреждается об уголовной ответственности только за дачу заведомо ложного заключения. Если у суда остались неустранимые сомнения в обоснованности выводов эксперта, то суд вправе назначить дополнительную либо повторную экспертизу. При явке эксперта в судебное заседание для дачи заключения или для дачи показаний председательствующий в соответствии со статьей 191 ГПК обязан разъяснить эксперту его процессуальные права и обязанности, предупредить об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения. Подписка эксперта приобщается к протоколу судебного заседания. Если эксперт без уважительных причин не явился в суд или не поставил суд в известность о причинах своей неявки, то на основании части первой статьи 188 ГПК суд выносит определение об отложении рассмотрения дела, назначает новую дату рассмотрения дела, направляет эксперту судебную повестку (извещение). Повторная неявка эксперта в суд без уважительных причин свидетельствует о злостности и может являться основанием для принудительного привода в суд эксперта в порядке, предусмотренном статьей 120 ГПК. Статьей 188 ГПК установлено, что при неявке эксперта в суд по причинам, признанным судом неуважительными, эксперт может быть привлечен к административной ответственности в соответствии с законодательством об административных правонарушениях. Однако в КоАП отсутствует состав административного правонарушения, предусматривающего административную ответственность эксперта за неявку в суд. 4. В части четвертой статьи содержатся отсылочные положения о том, что за дачу заведомо ложного заключения эксперт несет уголовную ответственность по статье 352 УК. Под заведомо ложным заключением эксперта следует понимать заключение, в котором эксперт излагает выводы, основанные на изначально недостоверных результатах исследования вещественных доказательств и материалов. Такое заключение эксперт может составить из корыстных или иных низменных побуждений. Следует учитывать, что эксперт, заявивший о ложности (недостоверности) заключения до удаления суда в совещательную комнату для вынесения по делу судебного акта, освобождается от уголовной ответственности. (Примечание к статье 352 УК) Если после вынесения судом по гражданскому делу решения будет установлено вступившим в законную силу приговором суда, что эксперт представил в суд заведомо ложное заключение, то решение суда по гражданскому делу может быть пересмотрено по вновь открывшимся обстоятельствам.
Статья 93. Порядок производства экспертизы 1. Экспертиза производится в суде или вне суда в зависимости от характера исследования либо невозможности или затруднительности доставки объектов для исследования в судебном заседании.
Доступ к документам и консультации
от ведущих специалистов |